[ 胡建 ]——(2011-11-15) / 已閱17649次
筆者雖然支持我國行政訴訟中建立調(diào)解制度，但也不是盲目的功利主義者，建立行政訴訟調(diào)解機(jī)制的前提是司法體制能夠有效地保障原告的合法權(quán)益。只有在這個前提下，才能談到節(jié)約司法資源，提高司法效率，健全司法體制。行政訴訟調(diào)解制度的建立，應(yīng)該充分考慮到行政訴訟的特點(diǎn)，不能全然的學(xué)習(xí)民事訴訟的方法制度，也不能忽視其經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。行政訴訟區(qū)別于民事訴訟最主要的特點(diǎn)在于訴訟產(chǎn)生在不平等的雙方之間，考慮到中國特色社會主義政權(quán)組織形式，司法機(jī)關(guān)在社會轉(zhuǎn)型期還不能完全做到司法獨(dú)立，行政訴訟中調(diào)解制度的適用不是任何審級都適用的，應(yīng)該有所限制，筆者認(rèn)為，調(diào)解應(yīng)限制適用在第一審程序中，二審和審判監(jiān)督程序不能適用，原因有二：
首先，汲取民事訴訟中調(diào)解實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。民事訴訟雙方是平等主體，現(xiàn)實(shí)中在一方強(qiáng)勢的情況下尚且無法做到公平，何況行政機(jī)關(guān)是擁有國家權(quán)力的組織，民事調(diào)解中的缺陷應(yīng)該高度重視，盡量避免出現(xiàn)在行政訴訟中。比如，調(diào)解不是出于自愿，而是擔(dān)心遭受報復(fù)，出現(xiàn)強(qiáng)勢一方侵犯弱勢一方的權(quán)利。原告在一審中，行政訴訟調(diào)解在遵循自愿、合理、公正的前提下采用是有積極意義的。 既有利于原告方權(quán)利得到盡快的實(shí)現(xiàn)，也有利于雙方矛盾的化解，避免官民矛盾升級，維護(hù)社會的和諧穩(wěn)定。但是到了二審與再審程序中就不合適了。上訴審和再審的出現(xiàn)時因?yàn)楫?dāng)事雙方的確想獲得法院公正審理的機(jī)會，而不再是單純的解決糾紛，更重要的是想獲得一個誰對誰錯的說法，如果可以協(xié)調(diào)處理一審就可以調(diào)解，就不會引起二審和再審。在二審和再審程序中，調(diào)解的設(shè)置可能弊大于利。
第二，民事訴訟注重糾紛的解決，司法務(wù)實(shí)中重調(diào)解輕審判的現(xiàn)象時有發(fā)生，在行政訴訟中，不能給原告造成調(diào)解壓力，應(yīng)充分保證原告選擇的權(quán)利，避免訴訟權(quán)利受到侵害。另外，應(yīng)學(xué)習(xí)其他部門法的做法，規(guī)定“人民法院主持調(diào)解時，當(dāng)時人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議而對案件事實(shí)的認(rèn)可，不得作為在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)�！�
（四）行政訴訟調(diào)解法律文書的構(gòu)想
當(dāng)前各級法院協(xié)調(diào)處理行政訴訟案件的大多以原告自愿撤訴的方式結(jié)束，這是法律實(shí)踐過程中受制于現(xiàn)行立法規(guī)定的無奈之舉，但如果要建立行政訴訟調(diào)解，筆者認(rèn)為這種做法不合適。撤訴，是原告當(dāng)事人出于自愿，放棄訴求，而之后雙方的“私下協(xié)議”效力如何，有待研究。行政訴訟能以“協(xié)調(diào)”的方式結(jié)案，并非原告完全放棄了訴求，而是雙方都需要作出讓步，這就需要在撤訴的同時，行政機(jī)關(guān)改變自己的具體行政行為，自然而然就會出現(xiàn)，一方面是原告撤訴，另一方面是原告與行政機(jī)關(guān)達(dá)成私下協(xié)議，行政機(jī)關(guān)改變決定。
如果我們能夠逐步建立行政訴訟調(diào)解制度，就應(yīng)該像民事調(diào)解那樣，以行政訴訟調(diào)解書的形式完成調(diào)解，賦予調(diào)解協(xié)議強(qiáng)制執(zhí)行力是建立調(diào)解制度勢在必行的。這樣，有利于行政訴訟調(diào)解工作的規(guī)范化執(zhí)行，也避免了原告撤訴后，行政機(jī)關(guān)反悔不予原告達(dá)成協(xié)議的結(jié)果。
另外，借鑒臺灣行政訴訟調(diào)解協(xié)議的做法，調(diào)解協(xié)議的生效要具備一定的條件。首先，作出調(diào)解協(xié)議的法院要對爭議的行政案件有管轄權(quán)。其次，調(diào)解必須在雙方當(dāng)事人都參與下才能進(jìn)行。第三，調(diào)解協(xié)議應(yīng)采取送達(dá)生效主義，這一點(diǎn)是為了保證調(diào)解協(xié)議的強(qiáng)制執(zhí)行效力。
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