[ 李冬梅 ]——(2011-12-23) / 已閱6566次
淺談合伙的解散與清算
一、合伙的解散
合伙的解散是指合伙因某些法律事實的發(fā)生而使合伙歸于消滅的行為。根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙解散的事由包括：
1．合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的。合伙協(xié)議約定有經(jīng)營期限，期限屆滿時合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營，合伙當(dāng)然終止。這意味著合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿并不必然引起合伙企業(yè)的解散，只有在與合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的條件同時具備時，才會引起合伙企業(yè)解散的后果。如果合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿后合伙人對繼續(xù)經(jīng)營合伙事業(yè)均無異議，則可認(rèn)為合伙人一致同意延長合伙經(jīng)營期限，延長后的期限則為不定期限。但此時應(yīng)在原約定的經(jīng)營期限屆滿之日起15日內(nèi)向原登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)變更登記手續(xù)。
2．合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。合伙協(xié)議如約定當(dāng)某一事由出現(xiàn)時合伙便解散，則設(shè)立合伙的行為實為附解除條件的法律行為，條件成就時協(xié)議解除，合伙解散。
3．全體合伙人決定解散。合伙可由合伙人基于合意而設(shè)立，自然也可基于合伙人的合意而解散。無論合伙協(xié)議是否約定有合伙經(jīng)營期限，合伙人均可通過合意而終止合伙協(xié)議，解散合伙。如果一部分合伙人同意解散合伙，而一部分不同意，則合伙不解散，由同意解散的合伙人退伙，合伙企業(yè)繼續(xù)存在。當(dāng)然，在不同意解散合伙的合伙人只有1人時，合伙關(guān)系自當(dāng)消滅，合伙解散。
4．合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。根據(jù)民法通則和合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙組織的合伙人必須是2人以上，若合伙成立后不斷發(fā)生退伙而致只剩下1人時，便出現(xiàn)了合伙人不足法定人數(shù)的現(xiàn)象，當(dāng)這種情形持續(xù)滿30天時，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散。
5．合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。
6．被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。
7．出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。
二、合伙企業(yè)的清算
合伙解散的結(jié)果是合伙的終止，但合伙宣布解散到最后終止有一個過程，中間過程就是要對合伙的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算，解決合伙與債權(quán)、債務(wù)人的關(guān)系及合伙人內(nèi)部的關(guān)系。合伙清算結(jié)束后，如原辦理了合伙企業(yè)登記的，應(yīng)依法辦理合伙企業(yè)的注銷登記。
1．清算人的確定。合伙解散，應(yīng)確定清算人，由清算人依法進(jìn)行清算工作。清算人應(yīng)由全體合伙人擔(dān)任；如果未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。
2．清算人的職責(zé)。清算人在清算期間執(zhí)行的事務(wù)包括：清算合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表合伙企業(yè)參與民事訴訟活動。
3．清算程序。清算人確定后，應(yīng)當(dāng)自確定日起10日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知合伙企業(yè)的債權(quán)人，并且應(yīng)當(dāng)于60日內(nèi)在報紙上予以公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)時應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。
清算結(jié)束后，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在15日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報送清算報告，申請辦理合伙企業(yè)注銷登記。
合伙企業(yè)清算期間，其企業(yè)主體資格仍然存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。
4．清償?shù)捻樞颉：匣锲髽I(yè)財產(chǎn)在支付清算費用后，應(yīng)按下列順序清償：合伙企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費；合伙企業(yè)所欠稅款；合伙企業(yè)的債務(wù)；退還合伙人的出資。合伙企業(yè)財產(chǎn)按上述順序清償后仍有剩余的，則按約定或法定的比例在原合伙人間分配。如果合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償其債務(wù)的，由原合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
5．合伙企業(yè)注銷后的債務(wù)承擔(dān)。根據(jù)合伙企業(yè)法第91條的規(guī)定，合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人仍然可以向普通合伙人進(jìn)行追償。
6．合伙企業(yè)的破產(chǎn)與債務(wù)清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。依此規(guī)定，當(dāng)合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人可以選擇以下兩種途徑中的任何一種以保護(hù)自己的債權(quán)：其一，根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)清算的申請，通過破產(chǎn)清算程序?qū)崿F(xiàn)自己的債權(quán)；其二，直接要求普通合伙人按照無限連帶責(zé)任的規(guī)定償還債務(wù)。如果選擇破產(chǎn)清算程序，則合伙企業(yè)在依法被宣告破產(chǎn)后，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)仍然需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
作者：李冬梅 蘇佰林
