[ 朱景文 ]——(2012-1-12) / 已閱35833次
[5]參見(jiàn)約翰•亨利•梅利曼：《大陸法系》，顧培東、祿正平譯，北京：法律出版社，2004年，第95-105頁(yè)。
[6]參見(jiàn)R•M•昂格爾：《現(xiàn)代社會(huì)中的法律》，吳玉章、周漢華譯，南京：譯林出版社，2001年，第186-196頁(yè)。
[7]參見(jiàn)哈羅德•J•伯爾曼：《法律與革命——西方法律傳統(tǒng)的形成》，賀衛(wèi)方等譯，北京：中國(guó)大百科全書(shū)出版社，1993年，第39-49頁(yè)。
[8]中國(guó)現(xiàn)行有效法律的數(shù)字，來(lái)自全國(guó)人大常委會(huì)法工委立法規(guī)劃室編：《中華人民共和國(guó)立法統(tǒng)計(jì)》（北京：中國(guó)民主法制出版社，2008年）；2008年3月以后的數(shù)字來(lái)自中國(guó)人大網(wǎng)法律法規(guī)庫(kù)。行政法規(guī)和地方法規(guī)的數(shù)字參見(jiàn)王兆國(guó)：《關(guān)于形成中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的幾個(gè)問(wèn)題》，《法制日?qǐng)?bào)》2010年11月15日，第2版。
[9]對(duì)憲法相關(guān)法的稱謂有不同意見(jiàn)，其范圍包括哪些，實(shí)際上一切法律都和憲法相關(guān)，不僅僅包括有關(guān)國(guó)家機(jī)構(gòu)、區(qū)域劃分、國(guó)家領(lǐng)土、主權(quán)和公民權(quán)利與義務(wù)的法律。有人主張用憲法性法律，但這一名稱往往特指不成文憲法國(guó)家對(duì)這類法律的稱謂。也有人主張用過(guò)去曾經(jīng)使用的名稱，即國(guó)家法或憲法法、憲法部門(mén)。
[10]例如，孫國(guó)華認(rèn)為，中國(guó)法律體系可以分為憲法（國(guó)家法）、行政法、民商法、婚姻家庭法、經(jīng)濟(jì)法、財(cái)政金融法、勞動(dòng)和社會(huì)保障法、生態(tài)（環(huán)境）法、刑法和訴訟法十個(gè)部門(mén)，其中五個(gè)部門(mén)即憲法、民商法、行政法、刑法和程序法是基本部門(mén)；另外五個(gè)部門(mén)即婚姻家庭法、經(jīng)濟(jì)法、財(cái)政金融法、生態(tài)法、勞動(dòng)和社會(huì)保障法是分化和組合的派生部門(mén)。而所有這十個(gè)部門(mén)又分別歸屬于三個(gè)大的部門(mén)群，即公法、私法和社會(huì)法（參見(jiàn)孫國(guó)華主編：《中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系研究——概念、理論、結(jié)構(gòu)》，北京：中國(guó)民主法制出版社，2009年，第164-171頁(yè)）；沈宗靈認(rèn)為，中國(guó)法律體系劃分為憲法部門(mén)、行政法部門(mén)、民法（民商法）部門(mén)、經(jīng)濟(jì)法部門(mén)、勞動(dòng)和社會(huì)保障法部門(mén)、教科文衛(wèi)法部門(mén)、資源環(huán)境保護(hù)法部門(mén)、刑法部門(mén)、訴訟法部門(mén)、經(jīng)濟(jì)法部門(mén)（參見(jiàn)沈宗靈主編：《法理學(xué)》，北京：高等教育出版社，2004年，第336-341頁(yè)）；張文顯根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)的有關(guān)報(bào)告，將中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系分為憲法及憲法相關(guān)法，民商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟和非訴訟程序法（參見(jiàn)張文顯主編：《法理學(xué)》，北京：高等教育出版社、北京大學(xué)出版社，2007年，第130-134頁(yè)）。當(dāng)然，揭示法律體系的內(nèi)在結(jié)構(gòu)是人的理性思維活動(dòng)，不同的人對(duì)法的內(nèi)在結(jié)構(gòu)的認(rèn)識(shí)可能就不一樣，但不能因此認(rèn)為關(guān)于法律體系內(nèi)在結(jié)構(gòu)的理論是無(wú)用的。
[11]關(guān)于公法與私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)及其批判參見(jiàn)美濃部達(dá)吉：《公法與私法》，黃馮明譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2003年；勒內(nèi)•達(dá)維德：《當(dāng)代世界主要法律體系》，漆竹生譯，上海：上海譯文出版社，1984年，第74頁(yè)；Charles Szladitz, “Civil Law System,” in International Encyclopedia of Comparativee Law, Vol. II, London: Martinus Nijhoff Publishers, 1974, Ch. 6; J. H. Merryman, The Civil Law Tradition, Palo Alto: Stanford University Press, 1985, pp. 94-100.
[12]參見(jiàn)姜明安：《全球化時(shí)代的新行政法》，《法學(xué)雜志》2009年第10期。
[13]2008年1月16日，最高人民法院公布了《關(guān)于行政訴訟撤訴若干問(wèn)題的規(guī)定》。該司法解釋第1條明確規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為違法或者不當(dāng)，可以在宣告判決或者裁定前，建議被告改變其所作的具體行政行為�！敝袊�(guó)行政訴訟高達(dá)30%的原告撤訴率，與通過(guò)行政和解的方式解決行政訴訟有著密切的關(guān)系。（參見(jiàn)朱景文主編：《中國(guó)法律發(fā)展報(bào)告：數(shù)據(jù)庫(kù)和指標(biāo)體系》，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2007年，第228頁(yè)以下）
[14]參見(jiàn)陳興良：《減少死罪是寬嚴(yán)相濟(jì)的具體體現(xiàn)》，《光明日?qǐng)?bào)》2010年9月2日，第9版；《四位刑法學(xué)家視野中的死刑改革》，《檢察日?qǐng)?bào)》2005年12月27日，第3版。
[15]混合法有時(shí)又稱社會(huì)法。但是社會(huì)法一詞，有時(shí)專指勞動(dòng)和社會(huì)保障法，為了與這種意義上的社會(huì)法區(qū)分，我們稱之為混合法。
[16]哈貝馬斯：《公共領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型》，曹衛(wèi)東等譯，上海：學(xué)林出版社，1999年，第179頁(yè)。
[17]參見(jiàn)史際春：《經(jīng)濟(jì)法的地位問(wèn)題與傳統(tǒng)法律部門(mén)劃分理論批判》，《當(dāng)代法學(xué)》1992年第3、4期。
[18]哈貝馬斯：《公共領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型》，第176頁(yè)。
[19]戴維•M•沃克：《牛津法律大辭典》，李雙元等譯，北京：法律出版社，2003年，第21頁(yè)。
[20]H. L. A. Hart, The Concept of Law, Oxford: Oxford University Press, 1961, pp.97-107.
[21]“論衡•是應(yīng)”，《叢書(shū)集成初編》，北京：中華書(shū)局，1985年，第189頁(yè)。
[22]儲(chǔ)槐植：《再說(shuō)刑事一體化》，《法學(xué)》2004年第3期。
[23]《馬克思恩格斯全集》第1卷，北京：人民出版社，1995年，第287頁(yè)。
[24]實(shí)際上，實(shí)體與程序一體化的思想在中國(guó)憲法中也不是沒(méi)有根據(jù)的。按照《憲法》第26條規(guī)定，全國(guó)人民代表大會(huì)有權(quán)制定刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)和其他基本法律，這里所說(shuō)的刑事的、民事的基本法律，當(dāng)然既包括作為實(shí)體法的刑法、民法，也包括作為程序法的刑事訴訟法和民事訴訟法。
[25]法國(guó)學(xué)者戴爾馬斯—馬蒂指出，在全球化條件下，隨著國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的相互滲透，法律體系不再像凱爾森所說(shuō)的僵固、靜態(tài)的金字塔式的體系，而像是一個(gè)飄散的、有聚有散的“有序的云”，隨解決問(wèn)題的方式（合作、和諧、統(tǒng)一）、處理問(wèn)題的層次（國(guó)家、地區(qū)、全球）、領(lǐng)域和速度的不同而不同。參見(jiàn)Mireill Delmas-Marty, “A Conceptual Framework for Understanding the Transnational Legal World ‘in the Land of Orderly Clouds’,”Legal System in Transformatzon: China and the World, International Forum, Beijing,2010.這一觀點(diǎn)對(duì)于我們考慮國(guó)家的法律體系也是有啟發(fā)性的。
[26]轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國(guó)際法引論》，北京：北京大學(xué)出版社，1997年，第181-182頁(yè)。
[27]參見(jiàn)王鐵崖主編：《國(guó)際法》，北京：法律出版社，1995年，第29頁(yè)；吳慧：《國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法的關(guān)系》，余民才主編：《國(guó)際法專論》，北京：中信出版社，2003年，第1-5頁(yè)。
[28]Boaventura de Sousa Santos, Towards A New Common Sense: Law, Science and Politics in the Paradigmatic Transition, New York: Routledge, 1995, pp. 250-378.
[29]M. A.Glendon,M.Gordon and C. Osakwee, Comparative Legal Traditions, St. Paul: West Publishing Corp., 1985, pp.328-354.
[30]參見(jiàn)朱景文主編：《比較法社會(huì)學(xué)的框架和方法》，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2001年，第13章。
[31]參見(jiàn)朱景文主編：《全球化條件下的法治國(guó)家》，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2006年，第28章。
[32]Boaventura de Sousa Santos, Towards A New Common Sense: Law, Science and Politics in tile Paradigmatic Transition, pp. 250-378.
[33]參見(jiàn)克里斯多夫•阿爾普：《全球化與法——一個(gè)形成中的交接點(diǎn)》，《南京大學(xué)法律評(píng)論》1997年第1期。
[34]該公約是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)于1980年4月11日在維也納召開(kāi)的外交會(huì)議上通過(guò)的。公約是對(duì)國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐的總結(jié)，具有可行性，并且由于充分考慮了發(fā)達(dá)國(guó)家和發(fā)展中國(guó)家的不同利益，而具有廣泛的代表性，從而被世界許多國(guó)家接受，對(duì)國(guó)際貿(mào)易產(chǎn)生巨大影響。
[35]比如，20世紀(jì)70年代末、80年代初，在制定了《刑法》、《刑事訴訟法》之后，曾有制定民法典的計(jì)劃，組織了起草民法典的小組，并形成了四個(gè)民法草案。但是，實(shí)踐證明，由于當(dāng)時(shí)中國(guó)社會(huì)正處在從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)軌初期，許多經(jīng)濟(jì)關(guān)系還沒(méi)有擺脫計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的束縛，因此制定民法典的計(jì)劃并不現(xiàn)實(shí)，后來(lái)決定“改批發(fā)為零售”，先制定民法所包含的各個(gè)法律，包括《民法通則》，《經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》、《對(duì)外經(jīng)濟(jì)合同法》，后來(lái)三個(gè)合同法合一，制定統(tǒng)一的《合同法》，《婚姻法》，《繼承法》，《物權(quán)法》，《侵權(quán)責(zé)任法》，《涉外民事關(guān)系法律適用法》。參見(jiàn)王利明：《中國(guó)民法典制定的回顧與展望》，《法學(xué)論壇》2008年第5期；江平：《沉浮與枯榮：八十自述》，北京：法律出版社，2010年，第276-311頁(yè)。
[36]Max Weber, Economy and Society, trans. E. Fischoff et al., New York: Bedminster Press, 1968, Ch.9, S.2.
[37]Martine Shapiro,“The Globalization of Law,”Indiana Journal of Global Legal Studies, vol. 27, 1993,pp. 37-64.
[38]參見(jiàn)戴維•赫爾德等：《全球大變革——全球化時(shí)代的政治、經(jīng)濟(jì)與文化》，楊雪東等譯，北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2001年，第574-613頁(yè)。
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