[ 伍東風(fēng) ]——(2012-8-13) / 已閱5456次
近日，法學(xué)界及司法界熱議嫖宿幼女罪的存廢。以此為視角，從刑法第236條強(qiáng)奸罪，第359條引誘、容留、介紹賣淫罪和引誘幼女賣淫罪，第360條傳播性病罪和嫖宿幼女罪等罪名的設(shè)立和聯(lián)系進(jìn)行法理分析，筆者認(rèn)為，嫖宿幼女罪應(yīng)予取消，并對(duì)刑法相關(guān)條款進(jìn)行及時(shí)調(diào)整。
其一，從條款設(shè)立的關(guān)聯(lián)性看，嫖宿幼女罪的設(shè)立不符合立法結(jié)構(gòu)原理。一般來說，一部法典都是由編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、目，按照一定的邏輯結(jié)構(gòu)形式，并依據(jù)各自作用予以布設(shè)。編、章、節(jié)是對(duì)法條予以歸類，形成法典的大體架構(gòu)，如同人體骨架，而“條”則是肉體，是法律規(guī)范的基本單位�？�、項(xiàng)、目則是為了更好地將每一法條表述清楚。可見，編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、目在一部法典中的關(guān)系是遞進(jìn)式地包容與被包容的關(guān)系。以此審查第360條，第一款為傳播性病罪——明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。第二款則是嫖宿幼女罪——嫖宿不滿十四周歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。嫖宿幼女與傳播性病沒有關(guān)聯(lián)性，顯然這兩款設(shè)置在同一條中不符合立法結(jié)構(gòu)原理。
其二，從侵犯的客體分析，嫖宿幼女罪法定刑偏輕。幼女在我國(guó)法律中以不滿十四周歲的女性為限。刑法第236條第2款規(guī)定:奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。實(shí)際上，不滿十四周歲的幼女對(duì)性行為沒有選擇能力，刑法第236條第2款規(guī)定正是源于此認(rèn)識(shí)，規(guī)定與幼女發(fā)生性行為，是對(duì)幼女人身權(quán)利的侵害，均應(yīng)當(dāng)以強(qiáng)奸罪從重論處。與此相比較，嫖宿幼女罪所侵害客體與刑法第236條第2款具有同一性，即同為侵犯幼女的人身權(quán)利，事實(shí)上，我國(guó)刑法第236條已經(jīng)涵蓋了嫖宿幼女罪。立法將其規(guī)定在妨害社會(huì)管理秩序罪中，是考慮到嫖宿行為是違反我國(guó)社會(huì)治安管理秩序的行為。
嫖宿幼女罪處五年以上有期徒刑，并處罰金。而刑法第236條第二款規(guī)定，奸淫不滿十四周歲幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。而強(qiáng)奸罪的法定刑為三年以上十年以下，因而嫖宿幼女罪法定刑偏輕。
其三，從罪刑相適應(yīng)原則考慮，組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪中一些罪名刑罰過輕，不能發(fā)揮刑法的威懾力、預(yù)防功能，不利于保護(hù)婦女權(quán)益。在章節(jié)安排上也可略見一斑。我國(guó)刑法分則對(duì)犯罪分類的依據(jù)是“以犯罪同類客體為主、以犯罪主體或懲罰犯罪的特殊需要為輔”。刑法第六章為妨害社會(huì)管理秩序罪，其中，第八節(jié)為組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪。賣淫是一種自愿性交易行為，《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》中指婦女出賣肉體。組織、引誘、容留、介紹賣淫的行為不符合我國(guó)傳統(tǒng)民風(fēng)民俗，與我國(guó)社會(huì)管理秩序相悖，為我國(guó)法律所禁止，把組織、引誘、容留、介紹賣淫的行為歸類在妨害社會(huì)管理秩序罪中符合立法原理。
引誘幼女賣淫行為既是組織、引誘、容留、介紹賣淫行為之一種，同時(shí)也是侵害幼女人身權(quán)利的行為，屬于想象競(jìng)合犯。依據(jù)刑法第236條第二款、第三款之規(guī)定，奸淫幼女應(yīng)當(dāng)處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。而依據(jù)刑法第359條第二款引誘不滿十四周歲的幼女賣淫的，處五年以上有期徒刑、并處罰金，依據(jù)從一重罪處斷原則。這一罪名放在第六章其實(shí)有欠妥當(dāng)。
賣淫、嫖娼均屬違反我國(guó)社會(huì)治安管理秩序的行為，而刑法打擊的對(duì)象是組織、引誘、容留、介紹賣淫的行為，而并非賣淫婦女之賣淫行為。所謂強(qiáng)迫婦女賣淫，顧名思義，是運(yùn)用強(qiáng)制的手段，逼迫婦女出賣肉體，顯然是違背婦女性的自由權(quán)利。被強(qiáng)迫賣淫雖并非出于婦女自愿，但畢竟有性交易行為，這種交易行為侵害了我國(guó)社會(huì)管理秩序。顯而易見，強(qiáng)迫婦女賣淫行為同時(shí)侵害了兩個(gè)客體，即人身權(quán)利(婦女的性自由權(quán)利)和社會(huì)管理秩序，這便是典型的想象競(jìng)合犯。我國(guó)對(duì)于想象競(jìng)合犯的處理只能按照觸犯的罪名中最重的那個(gè)罪名定罪量刑，也就是從一重罪處斷。對(duì)于強(qiáng)迫婦女賣淫行為我國(guó)刑法規(guī)定最低刑期為五年并處罰金，強(qiáng)奸罪最低刑期為三年。而第358條組織賣淫罪的第一款“(二)強(qiáng)迫不滿十四周歲的幼女賣淫的”因其最高刑罰為死刑，與強(qiáng)奸罪刑罰一致，符合了罪刑相一致原則。
(作者單位:重慶市城口縣人民檢察院)
