[ 余秀才 ]——(2012-8-27) / 已閱7318次
（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；
（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。
從該法條可看出，股份公司是不允許公司常態(tài)持有自身股份的，為何？“股份有限公司的基本特征之一，便是將其資本劃分為股份，每一股的金額相等，股份是股份有限公司資本的具有均等性的最小構(gòu)成單位，股份的總和就是公司的注冊(cè)資本。”[4]因此，由注冊(cè)資本形成的財(cái)產(chǎn)歸公司所有，一旦公司持有自身股份，則意味著相應(yīng)股份所代表的資產(chǎn)又回到了股東（公司自身）手里，即公司退還了股東的出資，相當(dāng)于抽逃出資，屬違法行為[5]，這就是為什么公司收購股份后要減少注冊(cè)資本的原因。
有限責(zé)任公司是否亦不允許持有自身股權(quán)，法律未作出明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，若允許之，同樣相當(dāng)于公司將股東投資形成的財(cái)產(chǎn)又退還給了股東（公司自身），同樣屬于抽逃出資，同樣違法[6]。因此，筆者認(rèn)為，依公司法的基本原理，有限責(zé)任公司應(yīng)同樣不允許持有自身股權(quán)。
誤區(qū)五：公司能否擅自沒收、作廢股東股權(quán)（股份）？
公司是怎么來的？由股東投資形成的，股權(quán)的存在是公司存在的基礎(chǔ)和前提，所以，不存在沒有股權(quán)、股份的公司，也不存在沒有公司的股權(quán)、股份，兩者同時(shí)產(chǎn)生，亦同時(shí)消滅，相互依存，不可分割。公司沒收、作廢公司股東股權(quán)、股份，相當(dāng)于房子的二樓要把自己的一樓挖掉，顯然是不可能的。再者，現(xiàn)實(shí)生活中，部分股東尤其是上市公司的股東并不參與公司的日常管理，往往只有開年會(huì)時(shí)才會(huì)到公司，甚至永遠(yuǎn)也不會(huì)去公司一下，如公司可擅自沒收、作廢股東股權(quán)、股份，那試問還有誰敢向公司投資？還有誰敢購買公司股票？
結(jié)語：
公司與個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙組織有著根本的區(qū)別——個(gè)體戶、個(gè)人合伙組織無獨(dú)立民事主體資格[7]，由其出資人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，故可隨意轉(zhuǎn)讓，因?yàn)榧词乖搨�(gè)體戶、合伙組織被轉(zhuǎn)讓了，其債權(quán)人亦可找出資人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。但公司具獨(dú)立主體資格，以其資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)有限責(zé)任，即債權(quán)人權(quán)益的保障是有限的，這就決定了公司必須實(shí)行資本維持原則，否則債權(quán)人將無安全感，不利于維護(hù)交易安全。因此，關(guān)于個(gè)體戶、個(gè)人合伙組織轉(zhuǎn)讓（轉(zhuǎn)給別人經(jīng)營）的很多理念不能應(yīng)用于公司，筆者撰此短文，指出這種錯(cuò)誤應(yīng)用的些許誤區(qū)，望能對(duì)提高民眾法律意識(shí)有所裨益。
[1] 云南省元陽縣人民法院民二庭副庭長、審判員。
[2]王欣著，《公司法》，中國人民大學(xué)出版社，2008年9月第1版，第2頁。
[3] 《中華人民共和國公司法》第一百四十二條規(guī)定：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
[4]欣著，《公司法》，中國人民大學(xué)出版社，2008年9月第1版，第230頁。
[5] 公司法第九十二條規(guī)定：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。
[6]第三十六條規(guī)定：公司成立后，股東不得抽逃出資。
[7] 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》46條規(guī)定：在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。第47條規(guī)定：個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。
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