[ 王艷梅 ]——(2012-9-6) / 已閱11040次
內(nèi)容提要: 商法是企業(yè)法的學(xué)說(shuō)，是近30年引起廣泛爭(zhēng)議的一個(gè)論題。文章從對(duì)企業(yè)概念的梳理入手，詳細(xì)介紹了企業(yè)概念在經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)領(lǐng)域的不同表象。并分析了為什么出現(xiàn)此種不同的認(rèn)識(shí)的基本理論依據(jù)，即在經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域，僅僅把企業(yè)理解為一組契約，不具有實(shí)體地位；在民法學(xué)領(lǐng)域，企業(yè)已生成為權(quán)利客體；發(fā)展到商法視域，企業(yè)更是成長(zhǎng)為權(quán)利主體，這就是商法是企業(yè)法之認(rèn)識(shí)的基本來(lái)源。但是，目前，商法調(diào)整對(duì)象還無(wú)法實(shí)現(xiàn)從商人到企業(yè)的轉(zhuǎn)變。
一、企業(yè)概念的經(jīng)濟(jì)學(xué)闡釋
嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，企業(yè)不是一個(gè)完全的法律概念。[1]企業(yè)這一概念原本是由會(huì)計(jì)人員發(fā)明的，但是，隨著企業(yè)逐漸成為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主要組成部分，首先對(duì)其進(jìn)行科學(xué)而系統(tǒng)地研究的卻是經(jīng)濟(jì)學(xué)家。在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi)，企業(yè)都是游離于法律概念之外，而基本上屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)上的概念。由此，我們的考察將從經(jīng)濟(jì)學(xué)開(kāi)始。從嚴(yán)格意義上講，企業(yè)理論是近幾十年來(lái)經(jīng)濟(jì)學(xué)界在對(duì)新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的反思和不滿中發(fā)展起來(lái)的，以現(xiàn)代企業(yè)理論的觀點(diǎn)看，新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)是沒(méi)有企業(yè)理論的，[2]因此，企業(yè)理論是現(xiàn)代的產(chǎn)物，企業(yè)理論亦即現(xiàn)代企業(yè)理論。不過(guò)我們要探討的企業(yè)的概念問(wèn)題，并不限于這種嚴(yán)格意義上的企業(yè)理論中的思想，不僅包括現(xiàn)代企業(yè)理論，而且可以追溯到新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)理論。
1.新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)理論對(duì)企業(yè)的定義
新古典理論是在過(guò)去大約100年的時(shí)間里建立起來(lái)的。這種理論主要是從技術(shù)的角度來(lái)看待企業(yè)，按照美國(guó)學(xué)者曼斯菲爾德的說(shuō)法是：“簡(jiǎn)單地說(shuō)，企業(yè)就是生產(chǎn)商品和勞務(wù)以供銷售的單位。與福特基金會(huì)那樣不追求盈利的機(jī)構(gòu)相反，企業(yè)是盡力創(chuàng)造利潤(rùn)的單位�！盵3]因此，在新古典理論看來(lái)，企業(yè)是一個(gè)生產(chǎn)單位，它設(shè)立的目的是為了實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的最大化；其功能是把土地、勞動(dòng)等人力資本和非人力資本等生產(chǎn)要素進(jìn)行投入并轉(zhuǎn)化為一定的產(chǎn)出。[4]
2.法律與經(jīng)濟(jì)學(xué)派對(duì)企業(yè)的定義
法律與經(jīng)濟(jì)學(xué)派作為西方新制度學(xué)派的一個(gè)重要分支，它是在科斯的交易費(fèi)用理論基礎(chǔ)之上建立和發(fā)展起來(lái)的一個(gè)理論流派。在這一學(xué)派中，關(guān)于企業(yè)的定義，有兩種影響較大的觀點(diǎn)：一是科斯的定義；二是詹林和麥克林等人的定義。
科斯對(duì)企業(yè)的定義是以交易費(fèi)用為其理論支柱、并運(yùn)用市場(chǎng)與企業(yè)的比較方法來(lái)進(jìn)行的。在《企業(yè)的性質(zhì)》一文中，科斯指出，市場(chǎng)的運(yùn)行是存在交易費(fèi)用的，為了減少市場(chǎng)運(yùn)行而存在的交易費(fèi)用，一種新的組織形式即企業(yè)便產(chǎn)生出來(lái)了，企業(yè)之所以替代市場(chǎng)，是因?yàn)槠髽I(yè)內(nèi)部的交易費(fèi)用要比市場(chǎng)內(nèi)的交易費(fèi)用小�？扑拐J(rèn)為，“企業(yè)的顯著標(biāo)志是對(duì)價(jià)格機(jī)制的替代”，一方面，企業(yè)作為一種交易形式，它可以把若干個(gè)生產(chǎn)要素的所有者和產(chǎn)品的所有者組成一個(gè)單位參加交易，從而減少了交易者的數(shù)目和交易中的摩擦，因而降低了交易的成本；另一方面，在企業(yè)之內(nèi)，市場(chǎng)交易被取消，伴隨著市場(chǎng)交易的復(fù)雜結(jié)構(gòu)被企業(yè)家所替代，企業(yè)界指揮生產(chǎn)。[5]顯然，科斯基本上把企業(yè)理解為一種與市場(chǎng)協(xié)調(diào)機(jī)制有相同職能并且更具有節(jié)省交易費(fèi)用的組織。
在科斯對(duì)企業(yè)的性質(zhì)進(jìn)行開(kāi)創(chuàng)性的研究之后的半個(gè)世紀(jì)，人們對(duì)企業(yè)“性質(zhì)”的興趣日漸濃厚，并形成了解釋企業(yè)性質(zhì)的各種理論。在這些各式各樣的企業(yè)理論中，能為大多數(shù)人接受并具有影響的為企業(yè)的契約理論。首先提出企業(yè)的契約理論并對(duì)企業(yè)的契約理論研究產(chǎn)生重要影響的學(xué)者為阿曼艾爾奇安和德姆塞茨。他們首先從企業(yè)的投入要素入手，認(rèn)為企業(yè)是各種要素（包括勞動(dòng)、土地、資本）投入者的聯(lián)合。美國(guó)學(xué)者詹森和麥克林則進(jìn)一步認(rèn)為，企業(yè)為了實(shí)現(xiàn)其生產(chǎn)功能，需要從生產(chǎn)要素的所有者那里獲取生產(chǎn)要素。據(jù)此他們認(rèn)為，企業(yè)是這樣一個(gè)組織，它和其他大多數(shù)組織一樣，是一種法律虛構(gòu)，其職能是為個(gè)人之間的一組合約充當(dāng)“連接點(diǎn)”。這一組合約是在勞動(dòng)所有者、物質(zhì)投入和資本投入的提供者、產(chǎn)品的消費(fèi)者之間建立的。[6]
二、企業(yè)概念的法學(xué)理解
在立法上，各國(guó)基本上不對(duì)企業(yè)概念作出法律上的界定，也極少?gòu)姆芍黧w甚至組織體意義上使用企業(yè)概念，而是從不同角度出發(fā)使用企業(yè)概念，從而使企業(yè)概念表現(xiàn)出不同的含義。
1.企業(yè)的法學(xué)概念
在德國(guó)法律中，企業(yè)的概念并沒(méi)有被統(tǒng)一規(guī)定在哪一部具體的法典、法規(guī)之中，有關(guān)企業(yè)的法律問(wèn)題，許多法律都涉及。德國(guó)著名學(xué)者海德曼指出：“近年來(lái)，企業(yè)已慢慢地占據(jù)了研究者頭腦中原先企業(yè)主的位置。一個(gè)嶄新的權(quán)利人順時(shí)而生，也許會(huì)成為重新構(gòu)造私法體系的主導(dǎo)概念�！盵7]
德國(guó)學(xué)者里特納認(rèn)為，企業(yè)這個(gè)法學(xué)概念含義不明，因此有必要將它從廣義和狹義上予以區(qū)別。廣義上講，企業(yè)是“一個(gè)人的單位”，即為獨(dú)立的意思表示單位、行為單位和生產(chǎn)單位，它為人們提供產(chǎn)品和服務(wù)，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的規(guī)則下與其他企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。[8]涉及經(jīng)濟(jì)學(xué)上的和經(jīng)濟(jì)法上的企業(yè)概念，須從整體上定義。當(dāng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)意義上的立法談及“企業(yè)”時(shí)，指的是這個(gè)主觀的、獨(dú)立的單位。這些立法使用企業(yè)這個(gè)詞，與“主觀性的特殊形式”無(wú)關(guān)，與企業(yè)形式和企業(yè)之間的關(guān)系無(wú)關(guān)，而僅僅涉及整體經(jīng)濟(jì)的功能和調(diào)整。與此相對(duì)應(yīng)，狹義上講，企業(yè)為“質(zhì)的有體物”，具有民法和商法上的意義，即作為以營(yíng)利為目的的企業(yè)或商事企業(yè)可被繼承、買(mǎi)賣和出租。里特納認(rèn)為企業(yè)是企業(yè)形式的權(quán)利對(duì)象（雖然是非常特殊的形式），企業(yè)形式將企業(yè)的主觀性具體化。因此，正如科施密特所說(shuō)的那樣，企業(yè)形式是“企業(yè)全部權(quán)利、義務(wù)的歸集主體”，而企業(yè)是“這種整體上歸集的連接點(diǎn)”，“一個(gè)企業(yè)有必要被賦予一種企業(yè)形式，一個(gè)企業(yè)形式有必要?dú)w于一個(gè)企業(yè)”。[9]
20世紀(jì)20年代以來(lái)，法國(guó)社會(huì)法學(xué)者們已經(jīng)采用了社會(huì)實(shí)體這一概念，認(rèn)為企業(yè)就是一種社會(huì)實(shí)體，是一種基本的甚至是最基本的機(jī)構(gòu)。在當(dāng)時(shí)流行的企業(yè)政治理論中，有兩種將企業(yè)視為法律的課題，也就是說(shuō)將企業(yè)當(dāng)做財(cái)產(chǎn)的一個(gè)因素來(lái)分析，另外兩種則將企業(yè)看做法律的主體，使企業(yè)成為人格化的社會(huì)經(jīng)濟(jì)細(xì)胞。[10]
法國(guó)學(xué)者Durand認(rèn)為企業(yè)是企業(yè)主、職員、動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)及其他各種財(cái)物構(gòu)成的類似于國(guó)家的協(xié)同體。這里所謂協(xié)同體，指在一定的職位階級(jí)制度下工作的職員的組織體。所以Corniot的法律辭典中指出，法律上還沒(méi)有對(duì)企業(yè)下定義，學(xué)者一般在企業(yè)系進(jìn)行生產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)單位這一點(diǎn)上看法一致，企業(yè)的本質(zhì)是用于組成一個(gè)作業(yè)班而結(jié)合在一起的人們的活動(dòng)，為了達(dá)成特定的經(jīng)濟(jì)目的的組織體。企業(yè)經(jīng)常與經(jīng)營(yíng)作為同義進(jìn)行使用。[11]Despax在1957年的著作《企業(yè)與法》中，詳細(xì)考察立法、判例以及學(xué)說(shuō)后認(rèn)為，“企業(yè)的法律概念應(yīng)當(dāng)這樣理解：構(gòu)成企業(yè)的兩個(gè)細(xì)胞，即經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞和社會(huì)的細(xì)胞緊密地結(jié)合形成了獨(dú)立的組織體。經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞是生產(chǎn)所必要的物的要素的結(jié)合，社會(huì)的細(xì)胞是將經(jīng)濟(jì)細(xì)胞的物的要素進(jìn)行活用的人的要素的結(jié)合”。這是現(xiàn)今在法國(guó)學(xué)界具有支配地位的學(xué)說(shuō)。
在日本，石井照久教授認(rèn)為所謂企業(yè)，“是指在資本主義經(jīng)濟(jì)組織之下的一個(gè)統(tǒng)一的、獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)單位，在帶有持續(xù)性的、有計(jì)劃的意圖之下進(jìn)行的資本的計(jì)算方法來(lái)實(shí)現(xiàn)營(yíng)利行為”。大隅教授認(rèn)為，“企業(yè)是遵從一定的計(jì)劃，有著持續(xù)性的意圖，實(shí)現(xiàn)營(yíng)利行為的獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)單位”。[12]
企業(yè)，與消費(fèi)經(jīng)濟(jì)的家計(jì)不同。以一定的金額（即資本）從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，以該金額作為基礎(chǔ)進(jìn)行收益的計(jì)算，在所謂資本的計(jì)算下以財(cái)產(chǎn)增值為目標(biāo)的營(yíng)利經(jīng)濟(jì)，這一點(diǎn)是企業(yè)的特點(diǎn)所在。
2.民法中企業(yè)的概念
在民事立法上，企業(yè)始終是被作為一種特定的財(cái)產(chǎn)集合體對(duì)待的。例如《意大利民法典》第2555條規(guī)定：“企業(yè)是企業(yè)主為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)而組織的全部財(cái)產(chǎn)�！痹诙砹_斯法律中，企業(yè)也在作為交易客體的財(cái)產(chǎn)意義上被使用。如《俄羅斯民法典》第559條第1款規(guī)定：“根據(jù)企業(yè)出賣合同，出賣人有義務(wù)將企業(yè)作為財(cái)產(chǎn)綜合體整體移轉(zhuǎn)于買(mǎi)受人所有，但出賣人無(wú)權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的權(quán)利和義務(wù)除外。”[13]因此，企業(yè)在民事關(guān)系中是一種純粹的客體存在，是物的范疇而非人的范疇。在歐共體條約中，則出現(xiàn)了直接用企業(yè)概念代替公司、法人等概念的現(xiàn)象，表明了歐共體對(duì)企業(yè)作為法律主體的認(rèn)同。
企業(yè)是含有物質(zhì)要素和非物質(zhì)要素，只作為權(quán)利客體的一定財(cái)產(chǎn)綜合體，這種財(cái)產(chǎn)綜合體屬于企業(yè)主。這是由德國(guó)法學(xué)家提出來(lái)的，在資本主義國(guó)家文獻(xiàn)中得到廣泛承認(rèn)的傳統(tǒng)法學(xué)概念。[14]
3.商法中企業(yè)的概念
“企業(yè)”是商法長(zhǎng)期沿用的一個(gè)術(shù)語(yǔ)。1808年《法國(guó)商法典》第632條有關(guān)商業(yè)交易的條款就列出了生產(chǎn)、供應(yīng)等一系列“企業(yè)”，并將“涉及企業(yè)的商業(yè)交易”與個(gè)人之間的商業(yè)交易并立，而且指出，只有當(dāng)“涉及企業(yè)的商業(yè)交易”在企業(yè)業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，并作為其組成部分時(shí)才具有商業(yè)性。[15]
在商法上，因?yàn)樯淌玛P(guān)系的特殊性及商法快捷、簡(jiǎn)便、迅速等基本原則的要求，商事立法賦予了企業(yè)一定的人的色彩。一般認(rèn)為，商事主體創(chuàng)制的企業(yè)要想存在，需要由下列要素為了一個(gè)共同的目的統(tǒng)一結(jié)合成一個(gè)組織體：第一，是企業(yè)設(shè)施、加工材料、生產(chǎn)用具、商品倉(cāng)庫(kù)等物的要素；第二，是與顧客間產(chǎn)生的賒銷價(jià)金及其他繼續(xù)供給的債權(quán)，與其他商主體的信用關(guān)系，與受雇人、土地或房屋的所有人之間的雇傭或租賃等無(wú)數(shù)的法律關(guān)系；第三，是基于商標(biāo)、商號(hào)、專利等所謂的無(wú)體財(cái)產(chǎn)權(quán)的特殊利益；第四，是企業(yè)特有的技能或熟練技術(shù)與基于此而產(chǎn)生的良好信譽(yù)等事實(shí)上的利益。[16]據(jù)此，商法上的企業(yè)范疇實(shí)際上是一個(gè)通過(guò)企業(yè)組織起來(lái)的權(quán)利、法律關(guān)系和事實(shí)關(guān)系的統(tǒng)一體。
日本學(xué)者田中誠(chéng)教授認(rèn)為，商法中的企業(yè)是：為了獲得不定量的利潤(rùn)（收入和支出的差額，也就是不只是剩余利益，還包括為達(dá)到收支平衡而進(jìn)行的費(fèi)用充足）有計(jì)劃地持續(xù)地投入資本和勞力，為經(jīng)濟(jì)上給付的供給行為，具有這種特別的設(shè)施或者是組織的獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)單位體。[17]
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