[ 李勇 ]——(2012-9-7) / 已閱6076次
近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，人口流動(dòng)越來越頻繁。不可否認(rèn)人口流動(dòng)頻繁給社會(huì)管理帶來不少問題。法院送達(dá)難也是近年來比較突出的一個(gè)問題，諸多案件常常因?yàn)楦鞣N法律文書送達(dá)困難而擱淺，我國《民事訴訟法》第八十四條規(guī)定：“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)�！笨梢姽嫠瓦_(dá)的適用條件之一是“受送達(dá)人下落不明�！惫嫠瓦_(dá)作為窮盡送達(dá)方式后的一種送達(dá)形式，有諸多限制。 “送達(dá)難”一直成為案子難辦的重要原因，公告送達(dá)方式亟待改進(jìn)。
一、離婚“送達(dá)難”的表現(xiàn)
離婚案件送達(dá)難，其一難在于當(dāng)事人不配合。目前交通、通信發(fā)達(dá)，人口流動(dòng)性強(qiáng)，即使在農(nóng)村也不例外。離婚案件法律文書的送達(dá)，需要當(dāng)事人積極配合，如果當(dāng)事人配合法院工作案件很好處理，如果不配合法院，和法院工作人員“躲貓貓”，故意隱匿自己的行蹤，陷法律于尷尬之中。我國《民事訴訟法》對(duì)案件受理后送法訴狀副本有時(shí)間限制，一旦當(dāng)事人不配合，送達(dá)就不能及時(shí)有效的進(jìn)行，于是出現(xiàn)一些規(guī)避法律規(guī)定的做法，如法院收到訴狀副本后，違反先受理后送達(dá)的規(guī)定，卻先把訴狀副本送達(dá)了才給予立案�！八瓦_(dá)難”導(dǎo)致一些案件常常很難在審限內(nèi)辦結(jié)，部分當(dāng)事人對(duì)此頗為不滿。司法改革的深化對(duì)程序正義的要求也越來越嚴(yán)格，法院如果連法律文書都送不出去如何保障程序正義。其二送達(dá)方式比較單一，目前我國民事訴訟法規(guī)定了直接送達(dá)、留置送達(dá)、公告送達(dá)等六種送達(dá)方式，種種送達(dá)方式限制較多，送達(dá)程序不簡化，種類雖繁多，但這已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足日益增長的司法需求，簡單的送達(dá)方式和便捷、高效的司法改革要求相矛盾。一些新興的送達(dá)方式亟待引入法律規(guī)范文本之中。此外送達(dá)回證的形式也需要改進(jìn)，例如電話送達(dá)。這種方式成本低、效率高。電話通知后，可將電話錄音或者通話記錄作為送達(dá)證明記錄在卷即可完成送達(dá)，還要求送達(dá)回證無形之中給法院工作帶來不便。其三，簡易程序不簡化，當(dāng)然簡易不等同簡化，人為的導(dǎo)致“送達(dá)難”。眾多案件雖然適用簡易程序?qū)徖�，但還是參照普通程序來審理，除了沒有合議庭之外，其他程序都按照普通程序來進(jìn)行，簡易程序怎么能簡化？按照民事訴訟法設(shè)立簡易程序的要旨，不外乎給當(dāng)事人提供高效的司法服務(wù)。照此說來送達(dá)也應(yīng)該給予簡化，可是現(xiàn)狀不是如此，法院主要的送達(dá)方式還是直接送達(dá)，法律文書送達(dá)之后還需要在送達(dá)回證上簽字表示簽收。而通過電話、稍口信等簡單有效的方式常常不為重視。實(shí)際上民事訴訟法已經(jīng)規(guī)定簡易程序可以采用電話、帶信等方式送達(dá)。
二、離婚公告送達(dá)的現(xiàn)狀
最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書�！惫嫠瓦_(dá)方式的效果如何？從法院受理的一些離婚案件中我們可以看出一些端倪，通常而言，公告送達(dá)的案件常常刊登在報(bào)紙上，這些報(bào)紙大多是專業(yè)性報(bào)紙，除了司法機(jī)關(guān)內(nèi)部人員，社會(huì)很難接觸到這些報(bào)紙，試想有誰去關(guān)注報(bào)紙上那一小塊公告？把公告刊登在專業(yè)性報(bào)紙上實(shí)質(zhì)上成為了一種形式。在實(shí)際生活中，把公告刊登在當(dāng)?shù)氐脑鐖?bào)、晚報(bào)上遠(yuǎn)遠(yuǎn)比專業(yè)性的報(bào)紙上強(qiáng)得多。
離婚公告送達(dá)因一方當(dāng)事人下落不明通常適用普通程序，但實(shí)際上從現(xiàn)有的法律規(guī)定上來看，“下落不明”和普通程序沒有必然的聯(lián)系，只是當(dāng)事人起訴時(shí)一方下落不明才可使用普通程序，普通程序較簡易程序有諸多的限制，然而當(dāng)追求程序正義的時(shí)候我們是否多考慮一下當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)益，當(dāng)公告流于形式，實(shí)質(zhì)上無形之中剝奪了當(dāng)事人參與訴訟答辯的權(quán)益。公告送達(dá)更像是法院在送達(dá)不能情況下的一種技術(shù)處理手段; 通過這種技術(shù)手段, 法院能夠符合程序的進(jìn)行裁判。貝斯勒在其《法律原則——一個(gè)規(guī)范的分析》中所指出的：“通知的權(quán)益和發(fā)表意見的機(jī)會(huì)是如此之根本，以至于只有存在最重大的理由，并且盡一切可能保護(hù)被告的利益時(shí)，才可剝奪�！痹S多法院在適用公告送達(dá)和缺席審判時(shí), 忽略了當(dāng)事人應(yīng)該承擔(dān)的舉證責(zé)任, 在質(zhì)證的過程中存在較大的隨意性, 從而導(dǎo)致程序上存在瑕疵甚至影響實(shí)體處理的公正。公告送達(dá)的未必一定是下落不明，一般是根據(jù)原告所提供的材料進(jìn)行裁定是否適用公告送達(dá)，法院極少進(jìn)行實(shí)地調(diào)查以核實(shí)相關(guān)情況。由于法院在審查公告送達(dá)的適用條件時(shí)不夠嚴(yán)格，使得許多實(shí)際上不具備公告送達(dá)條件的案件適用了公告送達(dá)。有些離婚公告送達(dá)的案件，法院已經(jīng)判決離婚了，被告卻出現(xiàn)了，不排除在判定當(dāng)事人下落不明中，有部分訴訟參與人弄虛作假以達(dá)到離婚的目的，最高法的司法解釋規(guī)定：一方當(dāng)事人下落不明滿兩年，可以判決離婚。
公告送達(dá)的方式不僅僅是刊登在報(bào)紙，可以在法院網(wǎng)站上或者其他網(wǎng)站上，也可以在法院周圍張貼公告，但是從目前的送達(dá)情況來看多數(shù)公告通過《人民法院報(bào)》報(bào)紙刊登。登報(bào)無形之中增加了當(dāng)事人的訴訟成本，不理解的當(dāng)事人會(huì)以為法院在亂收費(fèi)，從送達(dá)效果上來說也只是為了程序合法。程序是合法了但是當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利卻被無形之中剝奪，公告送達(dá)的一方常常因下落不明缺席審理承受不利的法律后果。婚姻案件公告送達(dá)，法院通常只需要下落不明滿兩年的證據(jù)就可以判決離婚上文已有敘述，但這一般而言只判決離婚只解除婚姻關(guān)系，對(duì)于子女撫養(yǎng)問題，夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割卻采取回避的態(tài)度另案處理，這也為離婚留下一些隱患，有的當(dāng)事人通過另案處理規(guī)避債務(wù)，有的當(dāng)事人躲避子女撫養(yǎng)義務(wù)。
三、離婚公告送達(dá)的幾點(diǎn)建議
1、明確“下落不明”，對(duì)于“下落不明”從認(rèn)定主體、認(rèn)定程序、審查標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)給予一個(gè)明確的界定。最高人民法院有關(guān)司法解釋明確規(guī)定，“下落不明”是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況”。下落即著落，去處。下落不明指不知道要尋找的人或物在什么地方。那么以誰不知道為標(biāo)準(zhǔn)呢？是當(dāng)事人？還是法院辦案人員？對(duì)此我國民事訴訟相關(guān)規(guī)定匱乏，因下落不明而隨意適用公告送達(dá)很普遍�！跋侣洳幻鳌睒�(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一造成當(dāng)事人利用法律空白，以達(dá)到有利于己方的法律后果。因此建議規(guī)定“下落不明”嚴(yán)格認(rèn)定的條件，參照《民事訴訟法》關(guān)于宣告失蹤，宣告死亡的申請(qǐng)條件，下落不明的適用條件是受送達(dá)人失去音訊達(dá)到一定期限(兩年為宜)，以當(dāng)事人經(jīng)常居住地為準(zhǔn)，判斷是否失去音信，對(duì)于那些和親屬有電話聯(lián)系，但親屬不知其具體地址的不宜認(rèn)定為下落不明；二是規(guī)范“下落不明”認(rèn)定程序，形式審查和實(shí)質(zhì)審查相結(jié)合，形式審查指必須有相關(guān)基層組織或公安機(jī)關(guān)的證明，實(shí)質(zhì)審查是指辦案人員要到被告原住所地，向住所地鄰居，社區(qū)了解情況后，經(jīng)核實(shí)，確實(shí)不在原住所地居住滿兩年音訊全無的，可以適用下落不明。必要時(shí)可以通過裁定決定是否公告送達(dá)，我國臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定法院的裁定準(zhǔn)許就是適用公告送達(dá)必須具備的條件之一。三是明確“下落不明”的申請(qǐng)主體，在我國臺(tái)灣地區(qū)，公告送達(dá)“必須法院已為相當(dāng)之探索，仍不知應(yīng)為送達(dá)之住所在何地者，始得為之。不得僅以他造當(dāng)事人主觀的謂其不知而隧行公示送達(dá)。至應(yīng)為送達(dá)之處所是否不明，應(yīng)由申請(qǐng)公示送達(dá)之當(dāng)事人負(fù)舉證責(zé)任，法院亦得依職權(quán)調(diào)查之”我國臺(tái)灣地區(qū)“由申請(qǐng)公告送達(dá)的當(dāng)事人對(duì)受送達(dá)人下落不明的事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，并由法院作適當(dāng)調(diào)查以核對(duì)相關(guān)情況的做法”值得我們借鑒。此外規(guī)范下落不明公告送達(dá)中原告的責(zé)任追究，對(duì)于故意虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，謊稱對(duì)方下落不明或故意提供虛假證明材料，情節(jié)嚴(yán)重的，可依據(jù)民事訴訟法進(jìn)行制裁，對(duì)于企圖通過公告送達(dá)，侵占他人財(cái)產(chǎn)數(shù)額較大的行為，涉嫌構(gòu)成刑事犯罪的，應(yīng)移交公安機(jī)關(guān)處理。四是規(guī)范法院送達(dá)程序，要慎重使用公告送達(dá)，加大對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)公告送達(dá)的審查制度，確定相關(guān)責(zé)任追究制度。對(duì)于故意或重大過失造成公告送達(dá)錯(cuò)誤的，可比照錯(cuò)案責(zé)任追究機(jī)制認(rèn)定審判人員的責(zé)任。
2、多種送達(dá)方式配合使用，應(yīng)堅(jiān)持以其它送達(dá)方式尤其是直接送達(dá)為主，以公告送達(dá)為例外情形。在選擇適用何種公告方式時(shí), 應(yīng)當(dāng)考慮被公告人可能知曉的地域范圍。以被公告人可能的居住地、活動(dòng)范圍地選擇公告的方式和公告的范圍。要在窮盡一切其它方式確實(shí)無法送達(dá)時(shí)才可以采用公告送達(dá)，即采用公告送達(dá)必須有采用其它方式不能送達(dá)的證據(jù)，避免直接采用。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院送達(dá)的方式有六種：直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、公告送達(dá)。這六種方式相互并存，應(yīng)相互配合適用。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，公告送達(dá)的方式也不應(yīng)該再局限于在法院公告欄內(nèi)張貼公告、或者在報(bào)紙上刊登公告。例如通過電子郵件送達(dá)，在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布公告就會(huì)比在法院公告欄內(nèi)張貼公告更具信息傳遞功能，并非常方便、容易管理。2002年，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》第55條指出：“其他適當(dāng)方式包括傳真、電子郵件(包括受送達(dá)人的專門網(wǎng)址)等送達(dá)方式。通過以上方式送達(dá)的，應(yīng)確認(rèn)受送達(dá)人確已收悉。”2003年，最高人民法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第六條規(guī)定：“原告起訴后，人民法院可以采取捎口信、電話、傳真、電子郵件等簡便方式隨時(shí)傳喚雙方當(dāng)事人、證人�！币虼�，民事訴訟法立法應(yīng)當(dāng)適應(yīng)新形勢的需要，賦予各種新型送達(dá)方式以合法地位。
3、公告送達(dá)應(yīng)該在卷中載明原因和經(jīng)過。我國《民事訴訟法》第84條規(guī)定公告送達(dá)應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因或經(jīng)過。但是在實(shí)際辦案過程中很好有法官將原因和經(jīng)過記載到卷中之中。究其原因，主要在于絕大部分以公告送達(dá)的案件最終是以缺席判決的方式審結(jié)，公告送達(dá)的受送達(dá)人不參與訴訟，自然就不會(huì)查閱案卷。公告送達(dá)卷宗中必須詳細(xì)記載適用公告程序的原因、查找認(rèn)證的過程、公告的方式和過程等, 以確定推定過程符合法律規(guī)定及推定事實(shí)能夠成立, 保證宣判權(quán)行使的公正性。
4、嚴(yán)格區(qū)分被告下落不明和被告不明確，被告不明確不宜采取公告送達(dá)，應(yīng)裁定不予受理。被告不明確不同于被告下落不明。被告明確是《民事訴訟法》規(guī)定受理案件的必備要素。原告起訴時(shí)如果不能提供被告準(zhǔn)確地址，經(jīng)過查證仍無法確定，導(dǎo)致法律文書不能送達(dá)。此類問題通常依據(jù)民訴法第108條之規(guī)定處理，原告的起訴不符合法定條件，在立案時(shí)發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)裁定不予受理，在立案后發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。這樣既合理地保護(hù)了當(dāng)事人的權(quán)益，也緩解了法院工作的被動(dòng)局面。
