[ 萬(wàn)玲 ]——(2012-9-14) / 已閱6677次
為親友非法牟利罪是1997年修訂刑法時(shí)增加規(guī)定的新罪名， 1、根據(jù)刑法第166條的規(guī)定，為親友非法牟利罪是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，為親友非法牟利，致使國(guó)家利益遭受重大損失的行為，追訴標(biāo)準(zhǔn)將國(guó)家利益限于經(jīng)濟(jì)損失，不夠全面，應(yīng)相應(yīng)增加其他情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)； 2、“致使本單位少盈利、多支出”的表述不夠規(guī)范，且實(shí)踐中執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)會(huì)各異，難以實(shí)際操作，建議改為直接經(jīng)濟(jì)損失； 3、建議將本案的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)與濫用職權(quán)罪的立案標(biāo)準(zhǔn)一致起來(lái)，也規(guī)定為致使國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在20萬(wàn)元以上，否則會(huì)導(dǎo)致二者之間標(biāo)準(zhǔn)的失調(diào)，無(wú)法體現(xiàn)對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)犯罪從嚴(yán)的立法原則精神。上述意見(jiàn)多數(shù)得到了采納，考慮到本案中國(guó)家利益所遭受的損失一般均為行為人的親友所直接非法獲取，與瀆職罪中濫用職權(quán)導(dǎo)致國(guó)家利益遭受損失的情況不完全一樣，所以在數(shù)額上作了相對(duì)低一點(diǎn)的規(guī)定。
根據(jù)《追訴標(biāo)準(zhǔn)》第11條的規(guī)定，國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，為親友非法牟利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
1、造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬(wàn)元以上的；
2、致使有關(guān)單位停產(chǎn)、破產(chǎn)的；
3、造成惡劣影響的。
實(shí)踐中具體適用本案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1、本案追訴標(biāo)準(zhǔn)所列舉的各種情形之間是并列、選擇關(guān)系，行為人只要具備其中任何一個(gè)條件，即應(yīng)予追訴。上述追訴標(biāo)準(zhǔn)中，第1 項(xiàng)是從經(jīng)濟(jì)損失的角度所作的規(guī)定，第2項(xiàng)是從行為的危害后果的角度所作的規(guī)定，其中的停產(chǎn)是指嚴(yán)重影響公司、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的情況，而不是指短時(shí)間、小范圍、影響不大的停產(chǎn)，第3項(xiàng)是為避免列舉不全面而作的兜底性規(guī)定。
2、本案中的直接經(jīng)濟(jì)損失，是指因行為人的非法牟利行為直接導(dǎo)致的國(guó)家財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值。如果行為人多次實(shí)施為親友非法牟利行為的，則應(yīng)將國(guó)家因此所受損失累計(jì)計(jì)算。這里的國(guó)家利益主要直接體現(xiàn)為國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的利益。當(dāng)國(guó)家遭受的直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)到10萬(wàn)元以上（含10萬(wàn)元）的，應(yīng)予追訴。
3、實(shí)踐中具體確定國(guó)家利益遭受損失的情形時(shí)，可以參照以下原則進(jìn)行：
（1）將本單位盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)計(jì)算本單位原可得經(jīng)濟(jì)利益的損失。
（2）以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際購(gòu)進(jìn)價(jià)格與該商品的市場(chǎng)合理的最高價(jià)格的差價(jià)，計(jì)算實(shí)際損失的數(shù)額。
（3）以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際銷售價(jià)格與該商品的市場(chǎng)合理最低價(jià)的差價(jià)，計(jì)算實(shí)際損失的數(shù)額。
（4）向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的，如果本單位將該產(chǎn)品變價(jià)處理的，應(yīng)當(dāng)以本單位處理該不合格商品后實(shí)際損失的數(shù)額計(jì)算；如果因質(zhì)量低劣無(wú)法處理的，采購(gòu)該不合格商品的價(jià)款就是損失的數(shù)額；如果質(zhì)量不合格，經(jīng)維修后合格的，以支付維修費(fèi)用為損失的數(shù)額；如果因商品不合格導(dǎo)致消費(fèi)者投訴而造成的支付賠償?shù)戎苯咏?jīng)濟(jì)損失的，也應(yīng)當(dāng)計(jì)入損失的數(shù)額；如果行為人的行為使國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損甚至破產(chǎn)的，也屬于使國(guó)家利益遭受重大損失。
4、關(guān)于“將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)”的理解問(wèn)題。根據(jù)刑法第166條的規(guī)定，為親友非法牟利罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，使國(guó)家利益遭受重大損失的行為：
（1）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的；
（2）以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷售商品的；
（3）向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品的。由于上述三種情形對(duì)有關(guān)“親友”的表述有兩種，即第一種情形中的“親友”和后兩種情形中的“親友經(jīng)營(yíng)管理的單位”，實(shí)踐中，對(duì)于如何理解第一種情形規(guī)定的“將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)”存在不同認(rèn)識(shí)，一種意見(jiàn)認(rèn)為，這里的“親友”僅指親友本人，另一種意見(jiàn)則認(rèn)為，這里的“親友”既包括親友本人，也包括與親友有重大利益關(guān)系的單位。對(duì)此，我們認(rèn)為對(duì)刑法第166條第一項(xiàng)規(guī)定的“親友”，不能拘泥于字面進(jìn)行理解，這里的“親友”，應(yīng)該既包括親友個(gè)人，也包括有關(guān)單位，對(duì)于利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交給其親友投資、管理、控股的單位經(jīng)營(yíng)的，也應(yīng)視為“交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)”。
該條第二、三項(xiàng)之所以只規(guī)定“親友經(jīng)營(yíng)管理的單位”，主要是考慮到國(guó)有單位一般不會(huì)直接向公民個(gè)人采購(gòu)或銷售大量商品。對(duì)第一項(xiàng)規(guī)定的“親友”作相對(duì)寬一些的理解，既符合立法精神，也符合當(dāng)前深入開(kāi)展反腐敗斗爭(zhēng)的需要
