[ 王克先 ]——(2012-10-28) / 已閱14358次
論遺囑類型和效力的立法完善
王克先 浙江新時代律師事務(wù)所
[摘 要] 繼承法關(guān)于遺囑繼承的規(guī)定已滯后于社會的發(fā)展，修改勢在必行。實踐中產(chǎn)生了許多與遺囑法定類型不盡相同的新型遺囑，根據(jù)其法律特征，這些新型遺囑都可以歸類于現(xiàn)有法定遺囑類型之中。公證遺囑的效力優(yōu)先性，與遺囑繼承之立法目的不相符，也違背了遺囑自由原則，應(yīng)賦予各類遺囑相同的效力。但法律應(yīng)從證據(jù)效力上賦予公證遺囑較大的證明力。
[關(guān)鍵詞] 遺囑 效力 立法完善
一、繼承法概述
1985年，《中華人民共和國繼承法》（下稱《繼承法》）和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》（下稱《繼承法司法解釋》）相繼頒布實施，使我國形成了繼承法律體系。它對保護我國公民的財產(chǎn)繼承權(quán)，穩(wěn)定家庭關(guān)系，維護社會秩序起到了重要作用。
繼承法制定于計劃經(jīng)濟時代，當時人們的私有財產(chǎn)數(shù)量少，家庭關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系也比較簡單。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，人們的財富大幅增長，財產(chǎn)關(guān)系越來越復(fù)雜，近年來離婚率的上升，更使家庭關(guān)系復(fù)雜化，同時人們的法律意識也普遍提高，以遺囑的方式處分財產(chǎn)的人越來越多，遺囑越來越受到重視。而《繼承法》中專門用來規(guī)定遺囑繼承和遺贈事項的總共才7條，《繼承法司法解釋》關(guān)于遺囑繼承部分也只有9條，已遠遠滯后于社會的發(fā)展，繼承法修改已勢在必行。
二、遺囑概述
遺囑是指遺囑人生前按照法律規(guī)定的方式對其遺產(chǎn)所作的處分，并于遺囑人死亡時發(fā)生效力的法律行為。其特征：
1、遺囑是單方法律行為。
2、遺囑人必須具有完全民事行為能力。
3、遺囑應(yīng)由遺囑人親自作出�！�
4、遺囑是要式法律行為�！�
5、遺囑是遺囑人死亡時才發(fā)生法律效力的行為。
相應(yīng)的，遺囑有效要件有：
一、遺囑人有遺囑能力。
二、遺囑是遺囑人的真實意思表示。
三、遺囑處分的財產(chǎn)須為遺囑人的個人財產(chǎn)。
四、遺囑應(yīng)當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額�！ �
五、遺囑不能違反社會公共利益和社會公德。
遺囑的有效要件包括形式要件和實質(zhì)要件，以上要件僅指遺囑有效的實質(zhì)要件。遺囑有效的形式要件，是指遺囑的形式符合法律的規(guī)定，遺囑的形式如不符合法律的要求，也就不能發(fā)生預(yù)期的法律效力。
三、法定遺囑類型
（一）法律規(guī)定
《繼承法》第十七條 公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關(guān)辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應(yīng)當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑�？陬^遺囑應(yīng)當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
（二）遺囑類型
1、公證遺囑
公證遺囑是公證機關(guān)根據(jù)遺囑人的申請,對遺囑人所立的遺囑經(jīng)過審查，予以公證出具公證書的遺囑。
2、自書遺囑
自書遺囑，是指遺囑人親筆書寫的書面遺囑。自書遺囑應(yīng)當由遺囑人親筆書寫遺囑全文，并在遺囑上寫明書寫的年、月、日，親筆簽上本人姓名。遺書中涉及死后個人財產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待。
3、代書遺囑
代書遺囑是指是指遺囑人委托他人代為自己書寫的遺囑。代書遺囑由代書人根據(jù)遺囑人的口述代為書寫，代書遺囑應(yīng)當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明書寫年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
4、錄音遺囑
錄音遺囑是指用錄音設(shè)備將遺囑人對其遺產(chǎn)所作處分的口頭表述錄制下來的遺囑。錄音遺囑同代書遺囑一樣，需要有兩個以上的見證人在場。
5、口頭遺囑
口頭遺囑是指在危急情況下，由遺囑人口頭表述的而其不以任何方式記載的遺囑�？陬^遺囑應(yīng)當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立口頭遺囑無效。
四、各類遺囑之間的效力
《繼承法》第二十條 遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。
立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準。
自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。
《繼承法司法解釋》42、遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準�！ �
也就是說，遺囑人在新的遺囑中，不論是否明確撤銷、變更原遺囑，只要前后兩個遺囑的內(nèi)容相抵觸，即意味著前遺囑被推定為變更或撤銷。全部抵觸，全部撤銷，部分抵觸，部分撤銷。但是，如果遺囑人原來所立的遺囑是公證遺囑，在變更或撤銷原公證遺囑時，仍需經(jīng)過公證，不然不發(fā)生撤銷、變更的效力。
五、完善我國遺囑類型和效力的思考
關(guān)于如何完善我國遺囑類型和效力的觀點很多，筆者認為，這樣二個問題亟待解決：一，是否需要增加遺囑類型；二，是否賦予公證遺囑相對其他遺囑具有優(yōu)先的法律效力。
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