[ 崔文茂 ]——(2012-11-5) / 已閱12113次
1、確立有限合伙制度有利于完善我國法律體系、順應(yīng)市場經(jīng)濟對市場主體多元化的需求[10]
商事立法內(nèi)在要求是滿足社會經(jīng)濟生活的需要。商法是適應(yīng)商品經(jīng)濟發(fā)展尤其是適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展而生的，是由立法機關(guān)制定或認可的有關(guān)調(diào)整商事主體從事商事交易活動所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。[11]立法必須滿足社會經(jīng)濟生活的需要，對社會經(jīng)濟生活具有適應(yīng)性。商法規(guī)范的對象是社會經(jīng)濟生活，而社會經(jīng)濟生活隨著科技的進步則加速發(fā)生著變化。如果固守原有的商法規(guī)范，不僅會阻礙經(jīng)濟的發(fā)展，而且會導(dǎo)致商事交易受阻、市場秩序混亂。和各類法律相比較，現(xiàn)實生活對商法的要求非常高，因而修改商法也應(yīng)更為頻繁。如：自日本商法典施行以來，已經(jīng)經(jīng)過35次修改和補充，是日本大型法律中修改補充次數(shù)最多的法律。特別是在第二次世界大戰(zhàn)以后，日本立法者大量吸收英美法主要是美國商法的立法成果，補充了許多新的商事法律制度。此外，日本立法者有根據(jù)本國商事實踐的發(fā)展，以革新精神創(chuàng)立了許多新的商事法律制度。根據(jù)社會經(jīng)濟實踐的需要立法已經(jīng)成為內(nèi)在必要。
2、確立有限合伙制度有利于鼓勵投資并促進資金的優(yōu)化配置
�。�1）有限合伙可有效遏制高利貸、非法集資等現(xiàn)象，促進資金優(yōu)化配置并增加就業(yè)
在民間擁有大量的資本，如何正確引導(dǎo)這些投資者的投資方向和投資方法，不僅是個經(jīng)濟問題，也是一個十分重要的法律問題。我國居民有儲蓄的習慣，但過度儲蓄等于把社會投資風險全部轉(zhuǎn)移給了銀行。我國銀行的投資效率低下，長期以來形成大量的不良資產(chǎn)，已舉步維艱。近年來中央銀行連續(xù)降息，目的就是把居民儲蓄從銀行擠出去，轉(zhuǎn)移到其他投資領(lǐng)域，從而減輕銀行的經(jīng)營壓力。但是證券市場風險太大，令許多投資者卻步。這樣，高于銀行利率數(shù)倍的高利貸與非法集資迎合了投資者追求高回報的需求。但是，高利貸、非法集資又不受法律保護，使得投資者的利益沒有保障。此現(xiàn)象的大量出現(xiàn)若通過法律層面的剖析，不難發(fā)現(xiàn)法律制度的缺失亦是個中緣由之一。[12]
（2）有限合伙人承擔有限責任能夠極大的鼓勵投資
現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，在生產(chǎn)經(jīng)營中居于最重要地位的毫無疑問是資金問題。從經(jīng)濟學的角度看，貨幣資金的價值并不僅僅表現(xiàn)在人們持有貨幣的多少上，更重要的是看把這些貨幣資金投入到不斷運行的生產(chǎn)過程中所不斷帶來的利潤，只有以動態(tài)的再生產(chǎn)觀點才能真正認識到貨幣資金的價值。[13]目前，我國城鄉(xiāng)居民、個體工商戶、承包經(jīng)營戶、私營企業(yè)擁有的閑散貨幣資金日益增加，數(shù)額龐大，他們中的很多人不愿將手中持有的貨幣資產(chǎn)閑置，而想通過資金的運用以獲得增值的收益。與此同時，占我國企業(yè)絕大多數(shù)的中小企業(yè)最大發(fā)展障礙就是資金短缺，融資困難。而最理想的途徑，莫過于吸引新資入股，利益共享，風險共擔。而獨資企業(yè)和合伙企業(yè)若要吸引新的投資，新加入的成員必須負無限責任，這無疑又成為吸引投資的一大障礙，而有限合伙則因其具有使投資獲得最大的收益同時將風險控制在最小限度的功效而成為一種有效的融資組織行式。
在我國建立有限合伙制度，可以為一些擁有資金但卻缺乏管理能力或不想直接參加經(jīng)營管理的投資者提供一種新的投資選擇。通過此種投資，作為一名理智地追求利益最大化的經(jīng)濟人可以達到利益與風險的平衡，滿足其投資需求，完成從高利貸者等角色向投資者角色的轉(zhuǎn)化，在承擔有限責任的前提下獲得最大盈利，實現(xiàn)利潤的最大化。同時，經(jīng)營者可以利用有限合伙這一平臺籌集到更多的社會閑散資金，為他們提供一種新的便利的融資渠道、降低資本負債率、降低運營成本，從而降低市場風險，促進經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。
3、確立有限合伙可突破民營中小企業(yè)的發(fā)展的困境
我國的民營中小企業(yè)通過國家的支持和民營企業(yè)家的艱辛努力，有過初期的朝氣蓬勃，但現(xiàn)在卻難以做大，面臨著發(fā)展的困難，綜合起來，他們的困境主要表現(xiàn)在以下幾點：第一，融資困難，缺乏做大的資金；第二，人才匱乏，創(chuàng)新能力不足；第三，管理混亂，企業(yè)運轉(zhuǎn)效率低下；第四，改制為公司后，管理者主導(dǎo)得不到維護。
有限合伙制度則為民營中小企業(yè)的制度創(chuàng)新提供了可行途徑。首先，民營中小企業(yè)可借鑒有限合伙的組織形式，從有限合伙人手中獲得企業(yè)發(fā)展所需的資金，經(jīng)營者(普通合伙人)可以集中于企業(yè)的經(jīng)營活動。有限合伙人通過投資可以象股份公司的投資者一樣，只承擔最大限額為投資額的有限責任，而不必為合伙企業(yè)的債務(wù)或虧損承擔無限連帶責任；對于只想投資以求利潤最大化而又無心經(jīng)營管理的人來說，他們既可以分享經(jīng)營者的經(jīng)營成果，獲得較銀行利息高的回報，又可以只承擔有限責任，這就是一種“雙贏”的制度安排。其次，有限合伙是對家族式管理弊端的創(chuàng)新。我國東部民營中小企業(yè)借鑒有限合伙的管理制度，可以促進民營企業(yè)對家族式經(jīng)營、家長式管理的改進。由于企業(yè)可以選擇合適的經(jīng)理人擔任普通合伙人進行管理，這樣可有效地提高管理水平，避免企業(yè)中裙帶關(guān)系盛行而損害企業(yè)運轉(zhuǎn)的效率。
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在我國建立有限合伙法律制度是否具有可行性呢?對于這一點我門是應(yīng)當予以承認的，雖然目前在我國存在著某些建立有限合伙制度的障礙，但另一方面，我國建立有限合伙制度具備了許多有利條件，下面我們將對此進行分析。
1、我國某些地方已經(jīng)進行了有效的實踐
在我國北京、深圳、浙江、珠海等地的地方立法中早己規(guī)定了有限合伙這一制度，這無疑對有限合伙的建立具有積極的促進作用，這些地方性法規(guī)、規(guī)章在實施中的利弊得失成為全國性有限合伙立法的寶貴財富。而且，2003年3月1日起實施的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定可以采取非法人制組織形式，根據(jù)其第四條的規(guī)定，我們可看出在我國己經(jīng)開始承認有限合伙制。而大量外商有限合伙制風險投資的涌入，也為我國有限合伙制風險投資提供了很好的事例。但是由于其只針對外商投資風險投資機構(gòu)，因此仍然沒有相應(yīng)的有關(guān)國內(nèi)投資者設(shè)立有限合伙風險投資機構(gòu)的規(guī)定。
2、在我國經(jīng)濟生活中已經(jīng)萌芽了有限合伙制度
在我國進行企業(yè)改革的實踐中，也已有了有限合伙的萌芽。我國廣大農(nóng)村盛行的集資入股企業(yè)，農(nóng)民向村辦(鄉(xiāng)辦)企業(yè)入股，但不參與企業(yè)的管理，企業(yè)仍由村、鄉(xiāng)選定的經(jīng)理經(jīng)營，盈利時，農(nóng)民按投資比例分紅，虧損時，農(nóng)民僅以其投資承擔責任。城市中創(chuàng)立企業(yè)可以采取非法人制組織形式，非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資者也可以在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定在非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)時，部分投資者以其認可的出資為限承擔責任。[14]實踐中，科研機構(gòu)與生產(chǎn)廠家的聯(lián)營也類似有限合伙，科研機構(gòu)以科研成果和技術(shù)出資，生產(chǎn)廠家以自己的名義負責生產(chǎn)經(jīng)營，雙方分享經(jīng)營利潤�？蒲袡C構(gòu)為了發(fā)揮自己的特長和保持科研力量，一般不愿參與自己不熟悉的生產(chǎn)經(jīng)營活動，只希望對自己提供的技術(shù)負責，如果經(jīng)營失敗，也只損失了開發(fā)這項技術(shù)所花費的資金，不負其他責任。而生產(chǎn)廠家則負責經(jīng)營并以其全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)承擔無限清償責任。
3、我國存在相當數(shù)量的潛在有限合伙人
中國人民銀行統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2002年5月末，我國居民儲蓄余額首次突破8萬億元；2003年，我國居民儲蓄存款余額突破11萬億元；2004年，超越了12萬億元。這些巨量的閑散資金是使有限合伙以有限合伙人身份注資的最大來源�？梢钥吹剑诖婵罾食掷m(xù)降低的情況下，人們卻依然熱衷于存款。這說明，一方面，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，居民收入大幅度增加，社會閑散資金日益增多；另一方面，我們?nèi)狈τ行У耐顿Y機制。高儲蓄在支持經(jīng)濟快速發(fā)展的同時，在一定程度上制約了消費，加大了銀行的風險。在我國目前市場還未充分發(fā)展，融資渠道過窄，急需將資金有效地聚集起來。因而有限合伙在立法上應(yīng)賦予其一席之地。
五、建立我國有限合伙制度的立法構(gòu)想
任何一部法律應(yīng)具有適應(yīng)性、穩(wěn)定性。因此，我們應(yīng)在在對有限合伙制度深刻分析的基礎(chǔ)上，了解市場的需求和未來發(fā)展趨勢來制定我國的有限合伙制度，以期它能夠完全適應(yīng)我國的經(jīng)濟發(fā)展情況，從而可以及大的推動我國的經(jīng)濟發(fā)展。
�。ㄒ唬�、立法模式的選擇
關(guān)于有限合伙的立法模式，我國學者已經(jīng)進行了探討和研究，歸納起來，主要有以下幾種觀點:
1、對《合伙企業(yè)法》進行修訂。其理由是:有限合伙是作為合伙法的特殊問題，均屬于合伙制度的組成部分，且內(nèi)容比較少，單獨立法費時費力，無此必要。只需在合伙企業(yè)法中確立有限合伙的法律地位，對其特有屬性加以專門規(guī)定即可。[18]有限合伙與合伙相同的部分，則直接適用合伙企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，以節(jié)約立法成本。
2、制定專門的《有限合伙企業(yè)法》。持這種觀點的人認為“我國的民商法的立法體系應(yīng)采用民商合一體例，而不是民商分立體系�；诿裆毯弦坏牧⒎w系的建立，民法典對商事活動的基本原則、基本制度加以規(guī)定，具體的商事法律關(guān)系由單行商法調(diào)整”，[15]因此作為專門調(diào)整合伙和有限合伙的法律關(guān)系，應(yīng)分別由專門的法律予以調(diào)整。
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