[ 王勝宇 ]——(2012-11-28) / 已閱6094次
行為人在實施間諜犯罪行為的過程中，又實施了危害國家安全或者其他犯罪行為的，如何處理，刑法學界存在著幾種不同的觀點：第一種觀點認為，參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務，就有可能實施其他危害國家安全的行為，如進行暗殺、破壞等活動，如果這些活動是在間諜組織的指令范圍內(nèi)，則以間諜罪一罪論處即可；如果超出了間諜組織的指令范圍，不屬間諜犯罪行為，則除了構(gòu)成間諜罪以外，還應當根據(jù)具體行為構(gòu)成的其他犯罪，實行數(shù)罪并罰；第二種觀點認為，這種情況屬于一種犯罪行為既觸犯間諜罪又觸犯其他罪，他們之間是法條競合關(guān)系，應當按照重法優(yōu)于輕法的原則處理；第三種觀點認為，這種情況構(gòu)成數(shù)罪，應當實行并罰；第四種觀點認為，這種情況成立牽連犯，應當按照處理牽連犯的原則，從一重處斷。我們認為，在這幾情況下，一概以一罪或者數(shù)罪論、或者均以牽連犯論處的觀點值得研究。就間諜罪的三種行為方式而言，不管是哪種情形，只要是間諜行為與其他犯罪行為之間具有包容關(guān)系、競合關(guān)系、吸收關(guān)系或者牽連關(guān)系的，都應當分別按照刑法上處理法條競合、想象競合、吸收犯或者牽連犯的原則從一重處斷，如以泄露國家秘密的方式為敵人指示轟擊目標的，成立泄露國家秘密罪和間諜罪的牽連關(guān)系；在間諜行為實施過程中，刺探我方情報、破壞我方財產(chǎn)等，則屬于間諜罪的當然內(nèi)容，從而僅僅成立間諜罪；實施間諜行為又觸犯背叛國家罪的，則成立想象競合犯，以一重罪論處；間諜行為完成以后的泄露國家秘密等，自然屬于間諜的當然內(nèi)容，也僅僅成立本罪。如果另行實施的其他犯罪行為與間諜行為之間不存在上述包容關(guān)系、競合關(guān)系、吸收關(guān)系或者牽連關(guān)系，如實施間諜行為以前殺害仇人、貪污公款的，間諜行為實施過程中強奸婦女、搶劫公私財物的，間諜行為實施以后販賣毒品、拐賣婦女兒童的，等等，恐怕不能以一罪論處，只能實行數(shù)罪并罰。
根據(jù)刑法的規(guī)定，間諜罪是行為犯，并不以實際上發(fā)生法定的危害結(jié)果作為犯罪成立的要件，只要實施了間諜行為，即構(gòu)成本罪。至于如何判定本罪的既遂，本罪有無未完成形態(tài)，以及如何認定之，刑法界多數(shù)學者認為，只要行為人實施了法定的三種行為之一，就構(gòu)成犯罪既遂。至于行為人參與間諜組織后是否實施了進一步的間諜活動；接受外國間諜組織或者其代理人派遣的任務后是否完成了任務；為敵人指示轟擊目標的行為是否導致目標被炸毀，都不影響犯罪既遂的成立。以此而論，不管行為人是否完成間諜行為，都成立既遂，既遂以后當然沒有未遂或中止存在的余地。另有學者主張，間諜罪是否存在未完成形態(tài)，應當根據(jù)其法定的行為特征加以分析。就“參加間諜組織”而言，行為人為參加間諜組織而實施的制造便利條件的行為，是預備行為，實施了預備行為，但由于意志以外的原因未能實施參加間諜組織行為的，構(gòu)成間諜罪的犯罪預備；參加間諜組織又往往表現(xiàn)為通過一定的程序、履行一定的手續(xù)，參加行為的著手往往表現(xiàn)為間諜組織開始接納的程序或者開始接納的手續(xù)，從開始接納到接納完成，中間一般需要經(jīng)過一段時間。所以，這種情況下存在間諜罪的未遂形態(tài)，即行為人已開始履行某種參加的手續(xù)，但由于意志以外的原因而最終未能加入間諜組織。并且，由于這種行為方式從行為著手到行為成立，可以存在著一定的時間，所以，在其預備階段和實行階段，均可以成立中止形態(tài)；就“接受間諜組織及其代理人的任務”而言，行為人已經(jīng)實施了為接受間諜任務而做的預備行為，但由于其意志以外的原因以致其未能接受任務，應成立犯罪預備；接受表現(xiàn)為一定方式的同意、應允，接受行為一經(jīng)著手便意味著成立，很難區(qū)分出已著手接受行為而行為尚未成立的情況。間諜組織及其代理人向行為人介紹了任務情況，行為人若表示同意去執(zhí)行，接受行為即成立，若行為人表示不同意去執(zhí)行，便沒有接受行為。所以，這種行為方式下，間諜罪實際上不存在未遂形態(tài)。由于行為一經(jīng)著手即告既遂，因此，在實行階段不會發(fā)生間諜罪的犯罪中止，其中止形態(tài)只發(fā)生于預備階段；就“為敵人指示轟擊目標”而言，犯罪預備的表現(xiàn)是為指示轟擊目標而制造條件如堆積柴草、安裝電臺等；指示轟擊目標的行為從著手到其完成，往往存在著一定的過程，而該行為的成立應當以其完成為標志，所以，為敵人指示轟擊目標的行為，就可能存在著行為人已經(jīng)著手，但由于其意志以外的原因而行為未成立，從而犯罪未得逞的情況，即未遂形態(tài)；并且，由于此種行為方式在行為著手以后，可以存在一定的時間才達到行為成立，所以其中止形態(tài)可以發(fā)生于預備階段以及實行階段。我們認為，這種觀點很有見地。如前所述，本罪是行為犯，其既遂形態(tài)以法定危害行為的完成而不以法定危害行為的實施為標志，只有實施了上述法定的三種行為方式之一并且實施完畢，才可以犯罪既遂論處。因此，那種認為“只要行為人實施了法定的三種行為之一，就構(gòu)成犯罪既遂”的觀點背離了行為犯的基本理論。
北安市人民法院 王勝宇
