[ 金湘 ]——(2003-11-21) / 已閱13376次
采用特許經(jīng)營模式進(jìn)行企業(yè)擴張所需注意的問題
金湘
一、企業(yè)應(yīng)選擇適當(dāng)?shù)臅r機按照特許經(jīng)營的模式進(jìn)行企業(yè)擴張；
企業(yè)是否越早采取特許經(jīng)營的模式進(jìn)行發(fā)展，就越能體現(xiàn)出特許經(jīng)營的優(yōu)勢，越能使企業(yè)得到更迅速的發(fā)展？
我們認(rèn)為并不是這樣的。企業(yè)發(fā)展不僅需要采用適當(dāng)?shù)慕?jīng)營模式,更要在適當(dāng)?shù)臅r機采用先進(jìn)的營銷戰(zhàn)略.同時無論決定采用何種營銷方式進(jìn)行經(jīng)營和企業(yè)擴張，都必須十分了解這種經(jīng)營方式的特點，只有了解了它的特點，才能更好的抓住時機，發(fā)揮其先進(jìn)性。
“特許經(jīng)營”作為一種先進(jìn)的經(jīng)營模式，是基于特許商擁有了其所特有的并且是馳名的注冊商標(biāo)、商號、產(chǎn)品及服務(wù)、專利和專有技術(shù)、管理技術(shù)、經(jīng)營模式等知識產(chǎn)權(quán)，加盟商則希望利用這些知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展自己企業(yè),由此而形成的特許加盟體系。因此，無論是商品銷售特許經(jīng)營，還是經(jīng)營模式特許經(jīng)營，要取得真正的成功，沒有相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)是不可能的。沒有相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)體系的依托，特許經(jīng)營也不能成為企業(yè)擴張的靈丹妙藥。
為此，我們認(rèn)為確定采用特許經(jīng)營模式進(jìn)行擴張的企業(yè)，必須把握好采用這一模式的最佳時機。只有當(dāng)企業(yè)具備了自有并且是馳名的知識產(chǎn)權(quán)體系，并取得廣大受眾的認(rèn)可時按照特許經(jīng)營的模式進(jìn)行企業(yè)擴張才能取得預(yù)期的效果。
所謂時機成熟主要是指企業(yè)具備了發(fā)展加盟商的條件或者具備了加盟特許體系的條件，這些具體條件是指：
1、 擁有一個信譽良好的注冊商標(biāo)和商號，或者擁有專利、獨有的、產(chǎn)品技術(shù)等經(jīng)營資源；
2、 擁有成功的單店管理經(jīng)驗且容易被復(fù)制；
3、 產(chǎn)品或經(jīng)營模式有良好的獲利能力；
4、 穩(wěn)定的、品質(zhì)有保證的物品供應(yīng)系統(tǒng)；
5、 有確保特許經(jīng)營體系正常運轉(zhuǎn)的管理及支持系統(tǒng)。
筆者認(rèn)為上述條件不可能是在企業(yè)注冊之初就具備，通常是企業(yè)經(jīng)過一段時間的經(jīng)營，并且應(yīng)按照特許體系的要求有意識的儲備，才能夠逐漸具備上述條件，進(jìn)而在條件成熟時才可以開始利用現(xiàn)有條件發(fā)展特許體系。反之，如果企業(yè)在成立之初并不具備上述條件的情況下就肓目的發(fā)展加盟商，即使在一段時間內(nèi)能取得效益，也不利于特許者和加盟商的長遠(yuǎn)發(fā)展，甚至可能一開始就將企業(yè)拖垮。
二、當(dāng)企業(yè)決定采用特許經(jīng)營模式發(fā)展本企業(yè)時，應(yīng)為本企業(yè)建立一定的法律保護(hù)屏障；
現(xiàn)代企業(yè)要想進(jìn)行成功的擴張發(fā)展,沒有相應(yīng)的法律保障體系是不可能完
成的，尤其對于采用特許經(jīng)營模式進(jìn)行發(fā)展的企業(yè)。因此特許企業(yè)應(yīng)當(dāng)重視自身的法律屏障建設(shè)，才更有助于企業(yè)有序的發(fā)展。
首先，特許企業(yè)要建立完善的知識產(chǎn)權(quán)預(yù)警保護(hù)制度，從行政管理上設(shè)立專門的業(yè)務(wù)部門對本企業(yè)所有的商標(biāo)、商號、專利技術(shù)進(jìn)行整理、歸檔，申請登記注冊，對與其有關(guān)的合同進(jìn)行管理等，使企業(yè)建立起有序的管理機制。
其次，對相應(yīng)部門的人員應(yīng)就有關(guān)目前國內(nèi)國際特許經(jīng)營發(fā)展現(xiàn)狀和有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行相應(yīng)培訓(xùn)，并使其能夠運用于企業(yè)的實際經(jīng)營中，使企業(yè)能夠在法制的軌道上運行。
法律對于現(xiàn)代企業(yè)來說是至關(guān)重要的，而特許企業(yè)的建立與發(fā)展，與法律規(guī)范有著十分的密切。因此，特許體系中的相關(guān)部門的建設(shè)和相應(yīng)部門人員的法律意識的體高對于有序發(fā)展特許體系是至關(guān)重要的。這一點從特許經(jīng)營一詞的含義中也可看出，特許經(jīng)營一詞的英文是franchise,其原意是授權(quán)之意。所授何權(quán)？知識產(chǎn)權(quán)。特許經(jīng)營正是由知識產(chǎn)權(quán)的許可使用而產(chǎn)生的一種經(jīng)營模式， “知識產(chǎn)權(quán)”是包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等，上述權(quán)利是由法律予以嚴(yán)格界定并加以保護(hù)的。特別是中國加入WTO以來，知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟發(fā)展中的地位越發(fā)的重要，我國不僅在不斷完善相關(guān)國內(nèi)立法，而且在這一領(lǐng)域不斷與國際接軌，參照國際條約和國際慣例補充和完善自身法律體系。在這樣的國際國內(nèi)經(jīng)濟大環(huán)境下發(fā)展特許企業(yè)，沒有知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)，企業(yè)必將失去存在的基礎(chǔ)。
我國的特許經(jīng)營法律環(huán)境還很不完善，尚不足以保障企業(yè)在該領(lǐng)域內(nèi)有法可依。 目前僅有少量規(guī)定作為規(guī)范特許體系的文件。主要指國內(nèi)貿(mào)易部頒布的《中國商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（試行）》、中國連鎖經(jīng)營協(xié)會發(fā)布的《特許經(jīng)營企業(yè)備案管理辦法》、國家工商總局發(fā)布的《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知》等，這些規(guī)定尚不足使企業(yè)的發(fā)展完全有章可循。但這并不是說目前作為特許體系中的企業(yè)沒有法律可以遵循，而是注重對現(xiàn)存的法律、法規(guī)加以適用，主要是對《合同法》、《商標(biāo)法》及實施細(xì)則、《專利法》及實施細(xì)則、《著作權(quán)法》及實施細(xì)則和《反不正當(dāng)競爭法》等，這些法律雖很少有針對特許體系的特殊規(guī)定，但只要能很好的適用這些現(xiàn)有的法律、法規(guī)，也足以使特許體系能建康有序的發(fā)展。
當(dāng)然對于那些由于法律規(guī)范的滯后性所帶來的問題，我們則建議企業(yè)能夠充分利用現(xiàn)有法律、法規(guī)對其進(jìn)行調(diào)整，并不斷完善企業(yè)自身的機構(gòu)設(shè)置。
當(dāng)前，一些企業(yè)之所以不能順利采用特許模式發(fā)展起來，甚至出現(xiàn)了企業(yè)經(jīng)營狀況下降的情況，我們認(rèn)為重要原因之一是自身法律保障機制不建全，經(jīng)營中遇到一些問題不知如何運用法律進(jìn)行自我保護(hù)，如：
（一）特許環(huán)節(jié)可能會遇到的問題：
1、 特許經(jīng)營關(guān)系如何確立，合同如何簽訂；
2、 如何確定特許經(jīng)營中的知識產(chǎn)權(quán)的許可使用，具體即商標(biāo)、商號、企業(yè)
名稱、專利、專有技術(shù)、經(jīng)營模式和服務(wù)規(guī)范（標(biāo)準(zhǔn)）等的許可使用和保護(hù)。
（二）特許經(jīng)營各方在履行合同中可能遇到的問題：
1、 特許經(jīng)營各方負(fù)有何種守約義務(wù)；
2、 特許各方可能遇到的何種違約情況：一方違約的問題，比較常見的是加
盟者拖欠各種費用、擅自進(jìn)貨、擴大商標(biāo)的使用范圍等等；雙方均違約的問題。
3、 正常履約過程中出現(xiàn)的問題，這類問題經(jīng)常出現(xiàn)在發(fā)展較好的特許企業(yè)
中，雖然有些特許企業(yè)在發(fā)展過程中較為順暢，但當(dāng)其加盟店準(zhǔn)備開設(shè)第二、第三家甚至更多的加盟店時，也常會遇到如何約定商標(biāo)的使用進(jìn)間和合同效力的問題。
（三）特許合同終止后可能出現(xiàn)一些問題：
合同終止后的問題，其中主要是合同在非正常終止后的善后處理問題，其中無形資產(chǎn)的回收及有關(guān)費用的清繳的問題。
上述這些實踐中的問題困擾著特許企業(yè)和加盟企業(yè)，使其在發(fā)展過程中難以前行。要解決這些問題，關(guān)鍵是要求企業(yè)內(nèi)部的專門法律部門對現(xiàn)行法律的規(guī)定有一個基本的了解，并掌握有關(guān)特許經(jīng)營與知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系，諸如特許經(jīng)營者如何保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)、何為馳名商標(biāo)、如何申請聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)、獨占許可與普通實施許可的區(qū)別，如何限制受許人對商標(biāo)的使用；對商號還應(yīng)了解連鎖店登記管理有關(guān)規(guī)定，適用什么樣的法律解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中的問題；關(guān)于著作權(quán)，在特許經(jīng)營中哪些文件資料受著作權(quán)保護(hù)；關(guān)于專利權(quán)，主要了解專利技術(shù)的后繼改進(jìn)的專利權(quán)歸屬問題及獨占實施許可、排他實施許可和普通實施許可如何區(qū)分的問題。
筆者認(rèn)為只有企業(yè)對特許經(jīng)營上述法律知識有個初步的了解，并且由專業(yè)部門對其進(jìn)行管理，才能具有初步認(rèn)識和解決上述困惑能力，才能使特許企業(yè)向著有序的方向發(fā)展。
三、簽訂完善嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶卦S合同是特許企業(yè)迅速擴張的重要保障；
合同是聯(lián)系特許企業(yè)與加盟企業(yè)之間關(guān)系的紐帶，而且由于目前國際和國內(nèi)對特許企業(yè)的約束通常是通過合同進(jìn)行的。因此起草和簽訂一份完善嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶卦S經(jīng)營合同對于特許商和加盟商來說是至關(guān)重要的。但目前，我國的一些企業(yè)在這方面所做與現(xiàn)實的要求相距甚遠(yuǎn)。我們在法務(wù)實踐中發(fā)現(xiàn)一份國內(nèi)的特許合同經(jīng)常簡單到只有幾頁，而這幾頁內(nèi)容往往只是描述了一下特許商所擁有的某些馳名知識產(chǎn)權(quán)，同時需要加盟商支付一定的費用這樣一些簡單的內(nèi)容。然而，特許經(jīng)營是一種凝結(jié)著眾多法律現(xiàn)象和法律問題的經(jīng)營模式，是絕對無法通過這樣簡單的條款就能保護(hù)的。而這幾頁的內(nèi)容根本無法函蓋特許經(jīng)營所可能涉及到的諸多法律問題。很多企業(yè)也正是由于不知道該如何通過合同對本企業(yè)進(jìn)行保護(hù)，從而在無意中使本企業(yè)受到無法彌補的損失。這一方面國外的特許經(jīng)營業(yè)為我們做了很好的例證，一份普通的國外特許合同，長達(dá)幾十頁，合同內(nèi)容詳細(xì)，條款設(shè)計合理而嚴(yán)謹(jǐn)。但這并不是說只要有一份長篇的合同就能達(dá)到使企業(yè)避免訴累，避免紛爭，而是說一份完善嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤軌虮M可能的減少企業(yè)之間為確定權(quán)責(zé)進(jìn)行無止境的糾纏，而使企業(yè)能按照合同的約定履行自己的義務(wù)，享受各自的權(quán)利，從而使特許企業(yè)能健康有序的發(fā)展。
經(jīng)過長期的實踐，我們認(rèn)為一份完善的特許經(jīng)營合同應(yīng)該包含如下內(nèi)容，才能稱的上較為完善：（1）當(dāng)事人；（2）序言；（3）定義條款；（4）特許經(jīng)營授權(quán)條款；（5）商號使用條款；（6）特許區(qū)域和特許企業(yè)所在地；（7）特許連鎖總部的經(jīng)營指導(dǎo)及技術(shù)援助；（8）廣告促銷條款；（9）特許費用條款；（10）特許企業(yè)籌辦條款；（11）質(zhì)量控制條款；（12）財務(wù)監(jiān)督條款；（13）消費者投訴條款；（14）商標(biāo)使用條款；（15）專利使用條款；（16）商業(yè)秘密保護(hù)條款；（17）限制競爭條款；（18）合同變更條款；（19）合同解除條款；（20）合同轉(zhuǎn)讓條款：（21）不可抗力條款；（22）違約責(zé)任條款；（23）合同終止條款；（24）合同的法律適用條款；（25）爭議解決條款；（26）當(dāng)事人認(rèn)為需要的其他條款；（27）當(dāng)事人簽章及合同簽訂的年月日。
筆者認(rèn)為完善、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤瑢τ诒Ｕ咸卦S雙方的權(quán)利能起到至關(guān)重要的作用，這種作用主要是防止加盟過程中出現(xiàn)權(quán)責(zé)不明，難以監(jiān)督的情形，但任何一個合同都無法避免違約的出現(xiàn)。
合同是處理違約的依據(jù)，因此只有合同完善，嚴(yán)謹(jǐn)才能切實有效的保護(hù)特許者和加盟者各方的權(quán)益，以使運用這種先進(jìn)的經(jīng)營模式發(fā)展的企業(yè)得到有效的發(fā)展。
