[ 孫斌 ]——(2012-12-13) / 已閱9083次
《職業(yè)健康檢查管理辦法（征求意見稿）》（后簡稱征求意見稿）雖然有《職業(yè)病防治法》作為依托，但在多個方面對職業(yè)健康檢查機構(gòu)及執(zhí)業(yè)醫(yī)師要求、監(jiān)督存在漏洞，由于這種包容在一定程度上將損害勞動者的權(quán)益，在此筆者對該征求意見稿提出以下建議：
一、職業(yè)健康檢查機構(gòu)職責(zé)中沒有列舉最重要的職責(zé)
作為職業(yè)健康檢查機構(gòu)的最重要職責(zé)是按用人單位的委托或者根據(jù)勞動者的要求進(jìn)行職業(yè)健康檢查。而征求意見稿中雖然第七條第六款間接包括這方面的內(nèi)容，但如果在總則中對該機構(gòu)中最重要的職責(zé)都不能直接列舉的話，勞動者要求進(jìn)行職業(yè)健康檢查權(quán)利是否能具體實現(xiàn)存在疑惑。對衛(wèi)生部所擔(dān)心的問題，筆者認(rèn)為可能體現(xiàn)在職業(yè)健康檢查費用的承擔(dān)上。對該費用的承擔(dān)，征求意見稿并沒有根據(jù)可能出現(xiàn)的情形作出具體規(guī)定（該問題本文中有具體建議），不論最終怎樣規(guī)定，如果在職業(yè)健康檢查機構(gòu)職責(zé)中對此沒有規(guī)定的話，必然會出現(xiàn)職業(yè)檢查機構(gòu)基于種種原因拒絕或者推諉勞動者要求進(jìn)行職業(yè)健康檢查的狀況。對此筆者建議在第七條職業(yè)健康檢查機構(gòu)職責(zé)中增加一款，即按照用人單位的委托或者勞動者的要求對勞動者進(jìn)行職業(yè)健康檢查。
二、擴大職業(yè)要求進(jìn)行職業(yè)健康檢查的勞動者的范圍
有的企業(yè)生產(chǎn)的有毒有害物質(zhì)，不僅影響本單位職工的健康，還涉及到居住在附近的居民。筆者十年前辦理武漢某化工廠因企業(yè)合并員工要求進(jìn)行經(jīng)濟補償案件中對此有深刻認(rèn)識，化工廠有毒有害物質(zhì)讓生產(chǎn)和管理的人員都有同樣的身體狀況，而離職后能夠進(jìn)行職業(yè)健康檢查的僅是生產(chǎn)車間員工。而非生產(chǎn)人員在職期間或離職后是否可能患有職業(yè)病是一個很大的疑問。
從職工整體健康角度應(yīng)當(dāng)對生產(chǎn)有毒有害物質(zhì)侵害較大的企業(yè)應(yīng)將職業(yè)健康檢查的范圍擴大到全體員工，應(yīng)對非生產(chǎn)人員在入職、離職時進(jìn)行職業(yè)健康檢查。用人單位還應(yīng)將全體職工花名冊提交職業(yè)健康檢查機構(gòu)，以滿足職工單獨提出職業(yè)健康檢查的要求。
三、將職業(yè)健康檢查費用納入工傷保險報銷的范圍
如果全體職工進(jìn)行職業(yè)健康檢查，其檢查費用全部由用人單位承擔(dān)，這對企業(yè)而言將是不菲的費用。筆者建議針對這類企業(yè)的特殊情況，根據(jù)用人單位前期承擔(dān)職業(yè)健康檢查的費用規(guī)定特定的繳納工傷保險費率，將職業(yè)健康檢查的費用納入工傷保險報銷范圍。
另外征求意見稿應(yīng)對下列三種情形承擔(dān)職業(yè)健康檢查費用的方式做出規(guī)定：
1、用人單位繳納了工傷保險，但勞動者在非用人單位所在地職業(yè)健康檢查機構(gòu)進(jìn)行職業(yè)健康檢查的費用；
2、用人單位沒有繳納工傷保險，勞動者在用人單位或者非用人單位所在地職業(yè)健康檢查機構(gòu)進(jìn)行職業(yè)健康檢查的費用，在用人單位不愿意承擔(dān)的情況下，由哪個社會保險行政部門責(zé)成用人單位交納；
3、勞動者指明的用人單位已不存在或者沒有證據(jù)證明勞動者與指明的用人單位存在勞動關(guān)系，其進(jìn)行職業(yè)健康檢查的費用。
由于職業(yè)健康檢查費用必須落實到位，避免職業(yè)健康檢查機構(gòu)因費用問題不愿接受勞動者提出進(jìn)行職業(yè)健康檢查要求，筆者建議對這類企業(yè)的工傷保險實行全國統(tǒng)籌。
四、應(yīng)著重突出勞動者提出職業(yè)健康檢查的權(quán)利
雖然征求意見稿第十八條對此有規(guī)定，但筆者認(rèn)為該條款沒有突出勞動者的權(quán)利。從勞動者提出職業(yè)健康檢查的原因看主要有下列二種：
1、用人單位與職業(yè)健康檢查機構(gòu)簽訂有委托協(xié)議，但勞動者不屬于體檢人員范圍或者勞動者雖屬于體檢人員范圍，但基于發(fā)生了急性職業(yè)病危害事故，用人單位未按規(guī)定申報事故，而被迫提出的職業(yè)健康檢查要求；
2、用人單位與職業(yè)健康檢查機構(gòu)未簽訂委托協(xié)議，基于用人單位在生產(chǎn)中存在的有毒有害物質(zhì)已經(jīng)或者可能對勞動者的身體健康造成傷害。
由于用人單位與職業(yè)健康檢查機構(gòu)是否簽訂委托協(xié)議進(jìn)行職業(yè)健康檢查，可能成為職業(yè)健康檢查機構(gòu)拒絕或者推諉勞動者的理由，筆者建議對第十八條修改為：
勞動者認(rèn)為自己的健康狀況可能與所接觸的職業(yè)病危害因素有關(guān)并要求進(jìn)行職業(yè)健康檢查的，職業(yè)健康檢查機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動者提交的職業(yè)病證明材料或者勞動者自述的職業(yè)史對其進(jìn)行健康檢查。職業(yè)健康檢查機構(gòu)不得以未與勞動者指明的用人單位簽訂委托進(jìn)行職業(yè)健康檢查協(xié)議為由拒絕或者推諉。
職業(yè)健康檢查機構(gòu)因《職業(yè)病防治法》第四十五條規(guī)定或者勞動者準(zhǔn)備檢查項目超出職業(yè)健康檢查機構(gòu)檢查類別不能對勞動者進(jìn)行職業(yè)健康檢查，應(yīng)當(dāng)向勞動者下達(dá)書面說明，并報主管衛(wèi)生行政部門備案。
勞動者準(zhǔn)備檢查項目超出職業(yè)健康檢查機構(gòu)檢查類別的，職業(yè)健康檢查機構(gòu)應(yīng)在書面說明中明確告知就近有權(quán)進(jìn)行檢查診斷的職業(yè)健康檢查機構(gòu)。
五、職業(yè)健康檢查報告應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)勞動者，并增加網(wǎng)上查詢的方式
實踐中有的用人單位在收到勞動者個人健康檢查報告后，并沒有口頭或者書面告知勞動者，而是直接地放入了職工個人健康檢查檔案中。如勞動者找用人單位要結(jié)果，有的單位并不告知或者告知了是否真實無法確認(rèn)。因此對職工個人健康檢查報告應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)或者郵寄送達(dá)給勞動者，并在衛(wèi)生行政部門網(wǎng)站設(shè)立專門的查閱窗口供勞動者查閱。而勞動者個人健康檢查報告具體查詢方式，在勞動者進(jìn)行職業(yè)健康檢查時應(yīng)明確告知其個人賬號及密碼。
六、應(yīng)對“不按照《職業(yè)病防治法》規(guī)定履行法定職責(zé)”含義予以解釋，增加對執(zhí)業(yè)醫(yī)師違法（違規(guī)）行為處罰的規(guī)定
為避免實踐中對職業(yè)健康檢查機構(gòu)應(yīng)履行的法定職責(zé)范圍發(fā)生爭議，形成不必要的行政訴訟（行政請示）。筆者建議應(yīng)對征求意見稿第三十三條第二項：“不按照《職業(yè)病防治法》規(guī)定履行法定職責(zé)”含義進(jìn)行全面列舉式解釋。
征求意見稿確定承擔(dān)法律責(zé)任的對象只是職業(yè)健康檢查機構(gòu)，而對執(zhí)業(yè)醫(yī)師執(zhí)業(yè)中的違法違規(guī)行為并沒有規(guī)定。從職業(yè)健康檢查過程看，職業(yè)健康檢查機構(gòu)的諸多違法違規(guī)行為與執(zhí)業(yè)醫(yī)師的行為密切相關(guān)。雖然《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十七條對執(zhí)業(yè)醫(yī)師違法（違規(guī)）行為有具體規(guī)定，由于本辦法對執(zhí)業(yè)醫(yī)師違法（違規(guī)）行為進(jìn)行處罰沒有規(guī)定，依據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十七條規(guī)定能夠進(jìn)行處罰的違法（違規(guī)）行為范圍較小。
基于職業(yè)健康檢查對象的特殊性，應(yīng)當(dāng)對執(zhí)業(yè)醫(yī)師在檢查診斷、鑒定過程中可能存在的違規(guī)違法行為設(shè)立專門條款，以利于按照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十七條第一款規(guī)定進(jìn)行處罰。
由于該辦法頒布后對職業(yè)病保護(hù)的意義重大，但又比較突出的是職業(yè)健康檢查的相關(guān)條款在《職業(yè)病防治法》中沒有規(guī)定或者規(guī)定比較原則化，衛(wèi)生行政部門在對相關(guān)條款進(jìn)行補充、說明的同時，由于相關(guān)條款的制定、補充已超出其立法權(quán)限。筆者建議本辦法征求意見后衛(wèi)生部應(yīng)報請國務(wù)院，由國務(wù)院會同有關(guān)部門協(xié)商確定后，由國務(wù)院直接頒布條例規(guī)范職業(yè)健康檢查職能。
作者：湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
地址：武漢市解放大道686號武漢世界貿(mào)易大廈27層
郵箱：sunlvshi@2008.sina.com
博客：http://blog.sina.com.cn/sunlvshi2008
蘭泉員工關(guān)系室：http://community.chinahrd.net/home.php?mod=space&uid=784991&do=index
