[ 俞強(qiáng) ]——(2013-1-23) / 已閱12399次
相比普通法，法國法之所以發(fā)展是因?yàn)楦锩囊淮湍闷苼龊笫老Ｍ褂脟覚?quán)力改變財(cái)產(chǎn)權(quán)并且試圖確保法官不能干涉。因此與法律規(guī)則的本質(zhì)相差甚遠(yuǎn)，深藏于普通法和大陸法的思想體系也明顯不同。拿破侖法典通過軍隊(duì)引入到比利時、荷蘭、意大利和德國部分地區(qū)。在殖民時期，法國法加強(qiáng)了對近東部、北部和撒哈拉沙漠以南的非洲地區(qū)、印度支那、大洋洲、法國加勒比海島的法律影響力。拿破侖法典對盧森堡、葡萄牙、西班牙、瑞士也有重要影響力。當(dāng)19世界葡萄牙和西班牙在拉丁美洲勢力減弱時，新興國家的立法者都把法國法看成希望。在19世紀(jì)，法國民法典經(jīng)過修正后被移植到俄羅斯帝國以及其受其影響和占領(lǐng)的周邊地區(qū)。這些國家在俄羅斯革命成功后都采用了社會主義法，但是柏林墻倒坍后又回復(fù)到法國法，研究中有84個國家采用法國法。
德國法也是以羅馬法為基礎(chǔ)的，俾斯麥統(tǒng)一德國后于1897年頒布了商法典，與法國法在程序上有許多共同點(diǎn)，但適應(yīng)了強(qiáng)大的司法造法。德國法影響的國家有奧地利，前捷克斯洛伐克，希臘，匈牙利，意大利，瑞士，南斯拉夫，日本，韓國和前蘇聯(lián)的一些國家。臺灣的法律來自于中國，在現(xiàn)代化中依靠于德國法。研究中有19個國家是德國法傳統(tǒng)。
斯堪的納維亞法系通常被看做為大陸法的一部分，盡管它的法律比德國和法國對羅馬法延續(xù)的要少，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為斯堪的納維亞法系與其他法明顯不同，把它作為獨(dú)立的法系。
對法系的分類可以總結(jié)如下：
第一，盡管大多數(shù)法律移植是征服和殖民的產(chǎn)物，但是也有例外。
第二，因?yàn)樗箍暗募{維亞國沒有任何殖民地，德國法的影響是短暫的并且被一戰(zhàn)突然中斷，因此很少有大陸和普通法國家。
第三，盡管我們就純粹類型而言經(jīng)常說普通法和法國法，但是實(shí)際上他們之間也相互影響和在某些領(lǐng)域趨同化。
第四，有人指出制定法在普通法國家趨向重要性，以此作為司法法不再重要的證據(jù)。這是不正確的。
第五，隨著過渡經(jīng)濟(jì)國家從社會主義法重新歸類為法國法或德國法，有人擔(dān)心法律起源的區(qū)別被過渡經(jīng)濟(jì)國家所驅(qū)使。
Section2 Effects of legal origins on diverse areas of law and regulation
法律起源影響法律法規(guī)的很多領(lǐng)域，這使得把它作為一種工具是危險(xiǎn)的。實(shí)際上，各種法律規(guī)則（例如規(guī)范投資者保護(hù)和法律程序的規(guī)則）能夠影響投資者保護(hù)和金融市場。這使得實(shí)證研究具有不完全性。首先考慮的是法律起源對具體法律制度的影響，然后才是法律制度對經(jīng)濟(jì)績效可能直接的影響。
現(xiàn)有的研究分為三部分。第一，LLSV之后的研究檢驗(yàn)了法律起源對投資者保護(hù)的影響，然后檢驗(yàn)投資者保護(hù)對金融市場的影響。有些研究關(guān)注股票市場，LLSV反董事權(quán)利度量方法已經(jīng)被通過證券法新股票上市股東權(quán)利保護(hù)和通過公司法對公司內(nèi)部知情人自我交易的股東權(quán)利保護(hù)的度量方法所取代。結(jié)果，這些研究使用這些度量方法作為股票市值與國內(nèi)生產(chǎn)總值的比率、公開發(fā)行活動的頻率、選票的價(jià)值、紅利分配、托賓的Q比率、所有權(quán)分散度。公司治理的標(biāo)準(zhǔn)代理模式出現(xiàn)了對這些變量的預(yù)測，其中投資者保護(hù)形成了巨大的金融市場。其他研究關(guān)注債權(quán)人的權(quán)利。LLSV的破產(chǎn)法措施已被取代。債權(quán)實(shí)現(xiàn)率以破產(chǎn)后能取回的債權(quán)比例指標(biāo)來度量。后續(xù)研究針對法律執(zhí)行不等于法律文本、在有效市場中整合法律規(guī)則和執(zhí)行特點(diǎn)的批評。通過關(guān)注銀行的國有股權(quán)份額來考察國家對金融市場的干涉度。這些研究一般把債權(quán)市場的規(guī)模作為經(jīng)濟(jì)績效來衡量，盡管對私人債權(quán)市場進(jìn)行了主觀評估。
第二部分一些論文考察了特殊經(jīng)濟(jì)活動的政府規(guī)制，國家所有權(quán)�？疾炝耸袌鰷�(zhǔn)入的步驟。考查了對腐敗和地下經(jīng)濟(jì)規(guī)模的影響。創(chuàng)設(shè)了勞動市場規(guī)制指標(biāo)和考查對勞動力就業(yè)率和失業(yè)率的影響。還考察了媒體的國家所有權(quán)，在世界范圍內(nèi)還廣泛存在，尤其是電視行業(yè)。還考查了政府干預(yù)私人生活和軍方征兵的終極形式。
第三部分考察了法律起源對司法制度的特點(diǎn)的影響以及司法制度對財(cái)產(chǎn)權(quán)的安全性和合同履行的影響。各國司法程序的形式主義和對解除不合算的租賃和支付空頭支票所花時間的影響。這些變量可以廣泛解釋為法院強(qiáng)制履行合同的效率，事實(shí)上與債務(wù)支付效率高度相關(guān)。國家憲法關(guān)于司法獨(dú)立的規(guī)定和對上訴法院的判例作為判案根據(jù)的接受程度。人均收入與更好的股東和債權(quán)人保護(hù)、更高的合同履行效率、更低的銀行國有化程度有關(guān)。大陸法一般對股東和債權(quán)人的保護(hù)較弱，債務(wù)實(shí)現(xiàn)效率低下，銀行國有化程度高。法律起源對法律規(guī)則和金融制度的影響在統(tǒng)計(jì)學(xué)上和積極上具有重要意義。
人均收入一般與發(fā)達(dá)的金融市場有關(guān)，其反映在股市資本與GDP的比率、公司的數(shù)量、所有權(quán)集中度、更高的私人債權(quán)與GDP的比率。投資者保護(hù)與金融市場的發(fā)達(dá)程度有關(guān)。招股說明書的披露與控制權(quán)的溢價(jià)減少有關(guān)。法律規(guī)則對債務(wù)市場的影響也是重大的。債權(quán)隨著私人信貸與GDP的比率增長而得到更好的保護(hù)。債權(quán)的實(shí)現(xiàn)效率隨著私人信貸與GDP的比率增長而提高。銀行國有化程度越高，借貸利率差就越大。
人均收入與更低的準(zhǔn)入規(guī)制和媒體國有化程度有關(guān)，與勞動市場規(guī)制和征兵制度無關(guān)。相比普通法國家，德國法和法國法國家有著更高的市場準(zhǔn)入規(guī)制和勞動市場規(guī)制、媒體的高度國有化以及對征兵制度的高度依賴性。開辦公司的程序越是繁瑣，腐敗指數(shù)就越惡化，地下經(jīng)濟(jì)的就業(yè)率就呈14%增長。
勞動市場的高度規(guī)制意味著男性勞動力就業(yè)率的減少，失業(yè)率的增加和青年勞動力失業(yè)率的增加。
人均收入與更低的法律形式主義正相關(guān)，與法官終生制和對判例法的接受程度無關(guān)。法律起源對機(jī)構(gòu)有著重大影響。相比普通法國家，大陸法國家重視法律形式主義、忽略法官終生制和在憲法上不接受判例法。司法機(jī)關(guān)的設(shè)置對財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和合同的履行至關(guān)重要。法律形式主義程度越高，支付支票的時間越長，合同履行率越低。法官終生制有利于財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。判例法數(shù)量越多，財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的越好。
法律起源的經(jīng)濟(jì)績效具有普遍意義，相比法國法，普通法更注重對投資者的保護(hù)，從而促進(jìn)金融市場的發(fā)展，使得融資途徑更多和所有權(quán)更分散；更高的國有化和政府規(guī)制將導(dǎo)致腐敗、勞動市場功能喪失和低下經(jīng)濟(jì)的泛濫。更少的法律形式主義和司法獨(dú)立制度更有利于保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)和合同的履行。
Section 3 Legal origin theory
LLSV并沒有對此做出新的解釋，而是采納其他學(xué)者的觀點(diǎn)。從其他觀點(diǎn)、理論中吸取精華，經(jīng)過修正、合成為法律起源理論。這些被修正的理論有：Revolutionary explanation和Medieval explanation。
1、Revolutionary explanation
革命是法系差異的標(biāo)準(zhǔn)解釋，根據(jù)這一解釋，英國律師在反對貴族及其在法庭上的皇家特權(quán)的光榮革命中作為財(cái)產(chǎn)所有者獲得了勝利。結(jié)果英國法官獲得了獨(dú)立于貴族的地位包括終生任命制法案。獨(dú)立的必然結(jié)果是對死然財(cái)產(chǎn)的尊重，尤其是反對行政權(quán)力對財(cái)產(chǎn)的侵犯。實(shí)際上普通法國家的法院獲得了審查行政行為的權(quán)力。同樣的原則適用于由公共和私人部門對財(cái)產(chǎn)的剝奪。另一必然結(jié)果是對合同自由的尊重。法官不用考慮公共利益解釋合同的權(quán)力。重申了上訴法院造法的權(quán)力，因此法官造法成為獨(dú)立于議會的法律淵源。司法獨(dú)立和法官造法權(quán)使得法官成為具有吸引力和威信的職位。
哈耶克認(rèn)為法系的區(qū)別在于對自由的不同理解。他區(qū)分自由的兩種觀點(diǎn)直接朔源到英國的經(jīng)驗(yàn)主義世界觀和法國的理性主義。一種觀點(diǎn)認(rèn)為自由的本質(zhì)在于自發(fā)的和無壓制的；另一觀點(diǎn)認(rèn)為自由只有在追求和實(shí)現(xiàn)絕對的社會目的時才能實(shí)現(xiàn)；前者代表了有機(jī)的，緩慢的和自我意識的增長；后者代表了深思熟慮；前者代表了試錯機(jī)制；后者代表了完全有效執(zhí)行的模式。哈耶克認(rèn)為法系的差異反映了對自由哲學(xué)理解的差異。
歷史分析對法律起源的經(jīng)濟(jì)績效具有三方面的重要意義：第一，更大的司法獨(dú)立可以保護(hù)個人財(cái)產(chǎn)和合同；第二，司法解決糾紛而不是立法解決糾紛，應(yīng)該強(qiáng)調(diào)私人合同和秩序性，而不是強(qiáng)調(diào)政府規(guī)制；規(guī)制的目的在于促進(jìn)合同的簽訂，而不是直接的具體結(jié)果；第三，承認(rèn)法學(xué)理論作為法源，表明普通法國家的法律與法國法國家相比具有對變化的情境更大的適應(yīng)力。
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