[ 王昌穎 ]——(2013-4-3) / 已閱14492次
人保與物保并存時擔保人之間追償權(quán)初探
——對物權(quán)法第一百七十六條的比較分析
◇ 王昌穎
物權(quán)法是我國立法歷程中具有里程碑意義的重要民事立法，其共5編19章247個條文，其中，第四編擔保物權(quán)就有4章71個條文，占整部物權(quán)法近三分之一，足顯擔保物權(quán)地位之重要。關(guān)于擔保物權(quán)，民法通則、擔保法等法律亦有規(guī)定，但因有些規(guī)定與物權(quán)法存在沖突，以致實務(wù)中遭遇了一些難題。有鑒于此，本文擬以物權(quán)法與擔保法及其司法解釋（下稱擔保法解釋）的比較為切入點，對同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保情形下，擔保人之間是否享有追償權(quán)問題進行探討。
物權(quán)法第一百七十六條規(guī)定：“被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。”比較發(fā)現(xiàn)，物權(quán)法第一百七十六條顛覆了擔保法第二十八條的規(guī)定，大體沿襲了擔保法解釋第三十八條第一款的規(guī)定，但也有區(qū)別：一是將當事人約定置于優(yōu)先地位，充分體現(xiàn)了對當事人意思自治原則的尊重；二是擔保法解釋既承認擔保人對債務(wù)人的追償權(quán)，也認可擔保人之間的相互追償權(quán)；而物權(quán)法只規(guī)定了擔保人對債務(wù)人的追償權(quán)，至于擔保人之間能否追償則未予明確。由此產(chǎn)生的問題是：在人保與第三人提供的物保并存情形下，擔保人之間是否享有追償權(quán)？對此，司法實踐中存在兩種觀點：
一種觀點認為，擔保人之間享有追償權(quán)，理由在于：物權(quán)法雖然只規(guī)定了承擔責任的物上保證人或保證人可以向債務(wù)人追償，但并沒有否認可以向其他保證人或物上保證人追償。在采取物保與人保平等觀點的前提下，如果不允許擔保人之間可以互相求償，則會導致“本可以在兩者間分擔的擔保責任份額完全由一方自行承擔，恰恰與公平原則相�！�。
另一種觀點認為，擔保人之間不享有追償權(quán)。理由在于：各擔保人之間沒有任何法律關(guān)系，要求各擔保人之間相互追償在理論上講不通；主債務(wù)人是最終責任人，擔保人之間相互追償在程序上費時費力、不經(jīng)濟；擔保人之間的份額難以確定，追償?shù)目刹僮餍圆睢?br>
筆者認為，物權(quán)法第一百七十六條不承認擔保人之間的追償權(quán)。
第一，承認擔保人之間的追償權(quán)不符合物權(quán)法的立法本意。考察國外立法，關(guān)于擔保人之間的追償問題，存在三種模式：1.“按份追償模式”。即已承擔責任的擔保人可以向其他擔保人追償其應(yīng)承擔的份額。2.“單向追償模式”。該模式只肯定保證人在承擔責任之后可以要求物上擔保人分擔責任。3.“有條件的按份追償模式”。即設(shè)定在后者有權(quán)在向債權(quán)人清償之后對前者進行追償。就此問題，我國在立法上存在一個態(tài)度轉(zhuǎn)變的過程。擔保法第二十八條規(guī)定：“同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔保證責任。債權(quán)人放棄物的擔保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任�！币虼耍锏膿Ｈ讼刃星鍍敃r，因其本應(yīng)先于保證人負責，無向保證人行使追償權(quán)的可能。故擔保法第二十八條實際采納的是“單向追償模式”。鑒于擔保法第二十八條的規(guī)定確實有礙于社會生活實踐，擔保法解釋第三十八條對此作了相應(yīng)修改，該條第一款規(guī)定：“同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人清償其應(yīng)當分擔的份額。”由此確認了擔保人之間的追償權(quán)，采納了“按份追償模式”。而物權(quán)法第一百七十六條最后一句規(guī)定：“提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償�！痹摋l沒有涉及擔保人之間的追償權(quán)。筆者認為，根據(jù)列舉其一即為排除其他的法理，結(jié)合文義解釋的規(guī)則，物權(quán)法第一百七十六條否定了擔保人之間的追償權(quán)。從體系化解釋角度分析，物權(quán)法第一百九十四條和第二百一十八條均只規(guī)定債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定物的擔保時，擔保權(quán)人放棄物的擔保的，其他擔保人在擔保權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任。申言之，第三人提供物的擔保時，擔保權(quán)人放棄物的擔保，對保證人及其他擔保人的擔保責任不產(chǎn)生影響。據(jù)此也可以推斷，物權(quán)法第一百七十六條在立法本意上不承認擔保人之間具有追償關(guān)系。
第二，承認擔保人之間的追償權(quán)不符合私法自治原則。民法以私法自治為原則，強調(diào)對當事人選擇的尊重。擔保法理論以擔保發(fā)生的原因為標準，將擔保分為法定擔保和約定擔保。在擔保法及物權(quán)法所規(guī)定的各種擔保方式中，除留置權(quán)屬于法定擔保外，其他擔保方式均為約定擔保�？梢�，擔保關(guān)系的設(shè)立應(yīng)以當事人意思自治為基礎(chǔ)，而在人保與物保并存情形下，除擔保人之間有特別約定或保證人與物上擔保人共同與債權(quán)人設(shè)定擔保關(guān)系外，各擔保人之間并無共同擔保的意思表示，擔保人之間進行追償缺乏法律關(guān)系基礎(chǔ)。如果承認擔保人之間的追償權(quán)，等于法律在各擔保人之間強行設(shè)定反擔保。擔保制度的設(shè)立，以維護債權(quán)人利益為宗旨。而追償權(quán)問題僅涉及擔保人之間利益的平衡，不涉及公共利益的維護，法律不應(yīng)強行介入，這既是對擔保人意志和利益的尊重，也是對民法意思自治原則的維護。事實上，擔保法和物權(quán)法均規(guī)定了反擔保制度，該制度旨在確保擔保人的追償權(quán)�？梢�，現(xiàn)行法律已為分散擔保人的風險提供了足夠的制度保障，完全沒有必要再以犧牲私法自治原則為代價對擔保人實現(xiàn)追償權(quán)提供特別優(yōu)待。
第三，承認擔保人之間的追償權(quán)不符合責任法定原則。責任來自法律規(guī)定，沒有法律規(guī)定就沒有責任，在這一點上，無論是刑事法律責任，還是民事法律責任都是相同的�；谶@樣的思考，探討擔保人之間的追償權(quán)，首先要辨明的就是人保與物保并存時擔保責任的類型。有觀點認為，在第三人提供的物的擔保和人的擔保并存的情況下，如果物的擔保人與保證人之間未就擔保責任作出約定，兩者之間的關(guān)系與連帶共同保證人之間的關(guān)系相類似，在解釋上可以認定其構(gòu)成連帶債務(wù)關(guān)系。對此，筆者并不贊同。民法通則第八十七條規(guī)定：“債權(quán)人或者債務(wù)人一方人數(shù)二人以上的，依照法律的規(guī)定或者當事人的約定，享有連帶權(quán)利的每個債權(quán)人，都有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)；負有連帶義務(wù)的每個債務(wù)人，都負有清償全部債務(wù)的義務(wù)，履行了義務(wù)的人，有權(quán)要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應(yīng)當承擔的份額。”因此，除依法律規(guī)定或者當事人特別約定，不得適用連帶之債。筆者認為，在保證人與物的擔保人分別向債權(quán)人提供擔保的情況下，各擔保人的責任在理論上更加符合不真正連帶之債的特征。正如有學者所指出的那樣，多個擔保方式共同擔保同一債權(quán)，在性質(zhì)和功能上沒有按份擔保的天然要求，而是各自承擔著擔保全部債權(quán)的責任。擔保之債屬于約定之債，在人保與物保并存時，由于各擔保人沒有共同擔保的意思表示，相互之間并非當然的共同擔保關(guān)系，更不能將各自的擔保責任因擔保人的復數(shù)而簡單推定為連帶擔保責任。物權(quán)法將保證人與物的擔保人的擔保責任置于平等地位，是為了充分保障債權(quán)人的選擇權(quán)和放棄權(quán)，并不表示其他擔保人必須實際平等分擔已承擔了擔保責任的擔保人的損失。承認擔保人之間的追償權(quán)，不僅強行改變了擔保人擔保責任的性質(zhì)，也必將在事實上限制或剝奪債權(quán)人的選擇權(quán)。
關(guān)于人保與物保并存時的責任承擔規(guī)則，物權(quán)法第一百七十六條首先明確了該規(guī)范的任意法屬性，將當事人的約定置于最優(yōu)先的地位，這是過去的擔保法及擔保法解釋所沒有明確的。這種充分當事人意思自治的做法，表明物權(quán)法在相關(guān)規(guī)定上更趨合理。因此，在保證人與第三人提供物的擔保并存時，承擔了擔保責任的擔保人能否向其他擔保人追償，首先應(yīng)取決于當事人的約定，對于沒有約定或者約定不明的，則只能向債務(wù)人追償，不宜再賦予其對其他擔保人的追償權(quán)。
（作者單位：江蘇省無錫市中級人民法院）
