[ 張曉冬 ]——(2013-4-11) / 已閱4532次
基金會在重大災害、社會公益活動中所發(fā)揮的作用，越來越受到社會各界的關(guān)注。同時，如何加強基金會的治理也成為亟待解決的問題。明確界定基金會創(chuàng)立人的地位和權(quán)利義務，無論對于相關(guān)部門和司法機關(guān)依法保護創(chuàng)立人、捐贈人權(quán)益，還是促進基金會的長遠發(fā)展都有著積極作用。
一、創(chuàng)立人資格
基金會的創(chuàng)立人是指本人或者第三人均有創(chuàng)立基金會意愿，簽署基金會章程將其財產(chǎn)贈與基金會。遺囑人以創(chuàng)立基金會為目的并承諾財產(chǎn)贈與基金會而訂立遺囑為基金會創(chuàng)立人。基金會創(chuàng)立人既可以是自然人也可以是法人。自然人必須為具有完全民事行為權(quán)利和能力的人，法人必須是依據(jù)屬人法設(shè)立的公司、社團或其他商業(yè)組織。
關(guān)于創(chuàng)立人的資格，各國法律規(guī)定不盡相同，一般性要求包括：創(chuàng)立人具有創(chuàng)立基金會的意愿或意思表示，創(chuàng)立人具有完全民事行為權(quán)利和能力，創(chuàng)立人或者第三人具有可以贈與之財產(chǎn)�；饡⻊�(chuàng)立行為由贈與行為和執(zhí)行行為構(gòu)成，贈與物成為基金會初始財產(chǎn)。
對于贈與，如果發(fā)生權(quán)益爭議如何認定？筆者認為，贈與是創(chuàng)立人或第三人的單方法律行為，其物權(quán)隨基金會章程簽署發(fā)生轉(zhuǎn)移。創(chuàng)立人或第三人為物權(quán)所有人的先決條件是具有創(chuàng)立基金會的意愿，物權(quán)所有人在贈與發(fā)生時放棄權(quán)利，繼由基金會享有，創(chuàng)立人或第三人不再為物權(quán)所有人。如果發(fā)生爭議并訴至法院，應當對贈與發(fā)生的權(quán)利轉(zhuǎn)移予以認定。當然，創(chuàng)立人或第三人財產(chǎn)必須是其本人財產(chǎn)，共有財產(chǎn)或合伙財產(chǎn)是否可以成為贈與物需要贈與人與共有人商定。
二、贈與的效力
當贈與物物權(quán)轉(zhuǎn)移，基金會對贈與物的權(quán)利受法律保護。一些國家法律規(guī)定，贈與人或第三人贈與財產(chǎn)給基金會，其法定繼承人或債權(quán)人要求撤銷贈與或裁定贈與行為無效，法院不予支持，除非債權(quán)人證明創(chuàng)立人創(chuàng)立基金會行為旨在逃避債務。
基金會訂立章程時，需要考慮創(chuàng)立人的創(chuàng)立和捐贈行為是否違反公共秩序或者強行法規(guī)定。如果發(fā)生贈與人的贈與物為非法所得或信托財產(chǎn)，贈與物物權(quán)轉(zhuǎn)移給基金會時贈與行為是否有效，法律一般僅原則規(guī)定為任何合法財產(chǎn)。如果創(chuàng)立人是信托財產(chǎn)受托人，其違反信托契約將信托財產(chǎn)作為本人財產(chǎn)捐贈的行為不應在此合法財產(chǎn)范圍內(nèi)。
對于如何識別合法財產(chǎn)，司法認定確存難度。實踐中，創(chuàng)立基金會并捐贈財產(chǎn)必須履行財產(chǎn)來源合法的驗證手續(xù)或提供相關(guān)證明文件�，F(xiàn)代基金會的財產(chǎn)捐贈程序趨于簡化，私益基金會登記后管理委員會開立基金會銀行賬戶接受創(chuàng)立人捐贈或任何第三人捐贈，對于不動產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)的捐贈僅履行相應產(chǎn)權(quán)變更及納稅義務，至于捐贈物是否合法，基金會無法識別。這個證明捐贈物合法的舉證責任應該由捐贈人承擔，受贈與方并無證明贈與物合法性的義務。
創(chuàng)立人或第三人為公司、社團或其他法人組織，簽署章程和贈與財產(chǎn)由其授權(quán)人執(zhí)行。通常由法人制作董事會甚至股東會決議，決定捐贈物、數(shù)量、方式和時間，同時簽署授權(quán)書由被授權(quán)人執(zhí)行。捐贈人捐贈行為是否為無權(quán)代理或表見代理應由捐贈人承擔相應責任。法人捐贈如未涉及非法財產(chǎn)，基金會一般規(guī)定捐贈不得撤銷。
三、創(chuàng)立人的權(quán)利與義務
關(guān)于基金會創(chuàng)立前的權(quán)利。創(chuàng)立人的權(quán)利是簽署基金會章程及約定修改章程的規(guī)則、任命首任管理人或管理委員會成員、指定受益人、保護人和監(jiān)管人。創(chuàng)立人在基金會登記注冊之前有權(quán)聲明已簽署的章程無效，撤銷創(chuàng)立基金會的聲明及撤銷基金會登記申請。創(chuàng)立人權(quán)利還體現(xiàn)在以合同約定意定代理關(guān)系，即代理人代理被代理人根據(jù)被代理人授權(quán)創(chuàng)立基金會，委任管理人、保護人和受益人。
關(guān)于基金會創(chuàng)立后的權(quán)利。創(chuàng)立人權(quán)利可以在基金會章程里予以保留，其權(quán)利為個人權(quán)利而非章程約定的權(quán)利，因此創(chuàng)立人可以將權(quán)利保留、讓與保護人或受益人。創(chuàng)立人這種權(quán)利不是對基金會財產(chǎn)的權(quán)利，而是對于影響基金會和管理人的權(quán)利，如撤銷基金會、解任管理人、變更保護人或受益人和決定剩余財產(chǎn)歸屬等權(quán)利。公益基金會目的是為多數(shù)人利益，基金會管理和財產(chǎn)處置以多數(shù)人利益為唯一目標。因此，法律限制公益基金會創(chuàng)立人在基金會中的權(quán)利，只允許其享有有限度的控制力。公益基金會的創(chuàng)立人保留權(quán)利條款不得為了創(chuàng)立人或者其家人親屬利益，不得損害公共利益。此外，創(chuàng)立人對基金會的控制權(quán)力過多，會影響基金會管理者履行管理義務。
筆者認為，創(chuàng)立人保留權(quán)利是基于對基金會管理委員會或管理人可能超越章程和規(guī)則范圍的擔憂，甚至對管理人能否使基金會目的實現(xiàn)的不信任。在基金會目的無法達到時，創(chuàng)立人最終如何處置基金會財產(chǎn)是創(chuàng)立人最需要保留的權(quán)利。管理人為創(chuàng)立人委任并依據(jù)章程和規(guī)則管理基金會財產(chǎn)，當然，創(chuàng)立人對財產(chǎn)管理的意愿通過管理人實現(xiàn)。但是這種關(guān)系與信托關(guān)系中的受托人法律地位不同，受托人為財產(chǎn)所有權(quán)人同時履行財產(chǎn)管理義務，而基金會管理人只為負有信意義務的代理人依據(jù)章程和規(guī)則履行管理義務。前者是信托關(guān)系，而后者為代理關(guān)系。
創(chuàng)立人應在章程或規(guī)則中約定保留基金會解散或清盤時財產(chǎn)分配的最終處置權(quán)和成為終身管理成員的權(quán)利。當基金會解散，受益人依照章程得到基金會財產(chǎn)收益后，基金會財產(chǎn)是否應該分配給受益人，應該在創(chuàng)立基金會時由創(chuàng)立人在保留權(quán)利中體現(xiàn)，因為受益人享有章程和規(guī)則約定的受益權(quán)。
關(guān)于創(chuàng)立人的義務。一旦基金會具備法人資格，創(chuàng)立人應將財產(chǎn)贈與基金會。創(chuàng)立人義務之一是履行債的義務，創(chuàng)立行為成立，贈與在約定的時間內(nèi)完成。如果創(chuàng)立人未履行贈與義務，基金會可能由于沒有財產(chǎn)而解散。筆者認為，創(chuàng)立人未完成之贈與應視為是對基金會未履行的債務，創(chuàng)立人應承擔給付及違約責任，基金會作為債權(quán)人可以行使請求權(quán)，可以訴至法院請求支持權(quán)利主張；對于以代理人創(chuàng)立基金會并承諾捐贈但未實現(xiàn)捐贈時，被代理人亦應履行債務清償義務，基金會也可行使請求權(quán)維護權(quán)利。
（作者系武漢大學國際法研究所博士研究生）
