[ 楊凱 ]——(2013-4-17) / 已閱5562次
收受財(cái)物及時(shí)退交存在兩種認(rèn)識(shí)誤區(qū)
兩種誤區(qū)：退還和上交須在一個(gè)月內(nèi)或者三個(gè)月內(nèi)完成只要及時(shí)交給組織，就一律不認(rèn)定為受賄
口楊凱 劉順昌
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第9條規(guī)定:“國家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄�！彼痉▽�(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)國家工作人員收受他人財(cái)物后，基于某種原因退還或者上交財(cái)物的案件。在處理這類案件時(shí)，有兩大誤區(qū):一是退還和上交行為須在一個(gè)月內(nèi)或者三個(gè)月內(nèi)完成，否則，就是受賄;二是只要及時(shí)交給組織，就一律不認(rèn)定為受賄。
(一)“及時(shí)”不是一個(gè)單純的時(shí)間概念。在認(rèn)定受賄犯罪時(shí)，不少司法人員認(rèn)為“及時(shí)”是個(gè)時(shí)間概念，迫切期望司法解釋明確具體時(shí)限。例如，有的司法機(jī)關(guān)將退還或者上交的時(shí)間限定在三個(gè)月以內(nèi);還有的以黨政文件通知為依據(jù)認(rèn)定是否及時(shí)，如中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳1993年發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在公務(wù)活動(dòng)中接受和贈(zèng)送禮金、有價(jià)證券的通知》規(guī)定，各級(jí)黨政機(jī)關(guān)及其工作人員在涉外活動(dòng)中，由于難以謝絕而接受的禮金和有價(jià)證券，必須在一個(gè)月內(nèi)全部交出并上繳國庫。有的司法機(jī)關(guān)借鑒以上規(guī)定，將“及時(shí)”規(guī)定為一個(gè)月。這種絕對(duì)“一刀切”的做法，為司法人員機(jī)械辦案提供了方便。其弊端在于某些情況下還可能造成錯(cuò)案，完全可能導(dǎo)致沒有受賄故意的也成立受賄罪，具有受賄故意的不成立受賄罪等不當(dāng)情形發(fā)生，因而并不可取。應(yīng)當(dāng)明確，“及時(shí)”不是一個(gè)單純的時(shí)間概念。對(duì)退還或者上交是否及時(shí)的判斷，實(shí)際上只是對(duì)國家工作人員是否具有受賄故意的判斷。
在判斷國家工作人員是否具有受賄故意時(shí)，主要應(yīng)考慮以下因素:(1)客觀上能拒絕的情形下是否有拒絕行為，在可以表示拒絕的情形下是否有拒絕的表示;(2)從知道收受了請(qǐng)托人的財(cái)物到退還或者上交之間的時(shí)間間隔長短;(3)是否存在影響國家工作人員退還或者上交的客觀原因;(4)是否存在影響國家工作人員退還或者上交的主觀原因等。“及時(shí)退還或者上交”只是判斷國家工作人員有無受賄故意的一個(gè)判斷資料。司法人員不能簡單地從時(shí)間上判斷國家工作人員的行為是否屬于“及時(shí)退還或者上交”，而應(yīng)準(zhǔn)確判斷國家工作人員是否具有受賄的故意。
(二)即便及時(shí)“交”給組織，也有可能構(gòu)成受賄。通常情況下，行為人將其收受的財(cái)物及時(shí)上交給組織，可認(rèn)定國家工作人員沒有受賄的故意。例如，及時(shí)上交給本單位紀(jì)檢部門、上級(jí)紀(jì)檢部門、本級(jí)或者上級(jí)檢察院等，不影響上交的認(rèn)定。但是也有例外，如某單位一把手收受財(cái)物后擔(dān)心被查處，將其收受的財(cái)物交本單位紀(jì)檢組、監(jiān)察室，并交代“代為保管”、“暫存”，暗示下屬不能打開和“交公”。其真正用意是觀察時(shí)機(jī)，如果有關(guān)部門調(diào)查，則辯稱已上交;如果沒有被調(diào)查，則在條件成熟時(shí)將財(cái)物要回。這種情形，應(yīng)認(rèn)定行為人有受賄的故意。
還有一種情形是收受財(cái)物后，在為他人謀取利益的過程中或者之后，由于悔罪、害怕、親人勸說等因素，主動(dòng)將財(cái)物上交的。此種情形是否認(rèn)定受賄罪既遂?實(shí)踐中，認(rèn)識(shí)分歧較大。筆者認(rèn)為，行為人在收受財(cái)物時(shí)有受賄的故意，并據(jù)此收下了財(cái)物，又利用職權(quán)為他人謀取利益，后來雖上交仍然認(rèn)定為受賄罪，不過可從輕處罰。
索取財(cái)物后退還或者上交的，依然可構(gòu)成受賄罪�！兑庖姟返�9條的立法精神是將行為人客觀上收受了他人財(cái)物，主觀上沒有受賄故意的情形排除在受賄罪之外。而在他人有求于行為人的職務(wù)行為時(shí)，行為人主動(dòng)索取財(cái)物的，明顯具有受賄的故意，在其收到財(cái)物時(shí)便是受賄既遂，即便事后及時(shí)退還或者上交的，依然成立受賄罪。
(作者單位:河南省新蔡縣人民檢察院、駐馬店市人民檢察院)
