[ 李合江 ]——(2013-4-19) / 已閱4695次
在民事審判中，保全措施作為一項(xiàng)訴訟制度，在預(yù)防當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，保障案件順利執(zhí)行方面，發(fā)揮著積極的作用，在司法實(shí)踐中被廣泛應(yīng)用。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，黑龍江省蘿北縣人民法院2009-2012年共有保全案件74件（其中訴前保全10件），其中申請(qǐng)查封扣押車輛的有22件（訴前保全6件），申請(qǐng)查封房屋產(chǎn)權(quán)的有18件，申請(qǐng)凍結(jié)銀行存款的有23件，其他11 件。
從以上統(tǒng)計(jì)不難看出，車輛扣押查封、查封房屋產(chǎn)權(quán)、凍結(jié)銀行存款三種方式已經(jīng)成為保全措施的主要方式。但以上保全方式在司法實(shí)踐中存在著一定的問題。
一、申請(qǐng)車輛扣押查封方式
在司法實(shí)踐中，申請(qǐng)車輛查封的案件多為交通肇事案件，申請(qǐng)的也多為訴前保全。眾所周知交通事故對(duì)事故雙方都造成極大的人身傷害和財(cái)產(chǎn)損失，事故后的理賠問題也成了重中之重。隨著我國(guó)《道路交通安全法》、《道路交通安全法實(shí)施條例》、公安部《交通事故處理程序規(guī)定》等法規(guī)的貫徹實(shí)施,公安機(jī)關(guān)只能因收集證據(jù)的需要扣留車輛,且扣留時(shí)間一般不能超過(guò)25日，經(jīng)設(shè)區(qū)的市公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也只能延長(zhǎng)10日，達(dá)35日。事故發(fā)生愈來(lái)愈多的事故受害人在事故發(fā)生后為避免日常的權(quán)益遭到損失，多數(shù)受害人按照公安機(jī)關(guān)的告知書，向法院申請(qǐng)?jiān)V前保全，主要保全被申請(qǐng)人的車輛，迫使對(duì)方及時(shí)積極地來(lái)解決事故產(chǎn)生的理陪問題。然而在實(shí)際操作中，這類保全措施的實(shí)施卻存在一些問題，具體有以下幾個(gè)問題。
�。ㄒ唬┥暾�(qǐng)人主體的問題
保全措施的申請(qǐng)人一般來(lái)說(shuō)應(yīng)為案件的直接利害關(guān)系的人，基本上為受害人本人，但往往存在著受害人因事故尚在治療中，不可能親自辦理申請(qǐng)手續(xù)，因此一般來(lái)辦理申請(qǐng)手續(xù)的人多為受害人的親屬，這里存在的一個(gè)授權(quán)委托的問題。筆者認(rèn)為在受害者因特殊原因不能親自申請(qǐng)?jiān)V前保全的情況下法院可直接授予其家屬合法的代理權(quán)。在道路交通事故訴前保全案件中，賦予受害者家屬以代理權(quán)而直接申請(qǐng)保全財(cái)產(chǎn)變的非常重要，一方面是在處理該事物中確有家屬代理的需要，另一方面也符合受害人本人的利益，在緊急情況下（如處于昏迷狀態(tài)或尚在搶救狀態(tài)、仍在治療中）得到及時(shí)的維護(hù)。
�。ǘ┰V前保全財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保問題
由于肇事車輛多為營(yíng)運(yùn)車輛，一旦長(zhǎng)期扣押會(huì)導(dǎo)致被申請(qǐng)人無(wú)法正常運(yùn)營(yíng)，造成不必要的損失，所以按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十三條規(guī)定，提出訴前保全的當(dāng)事人必須提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，且根據(jù)最高人民法院關(guān)于使用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見第九十八條規(guī)定，人民法院依照民事訴訟法第九十二條，第九十三條規(guī)定，在采取訴訟財(cái)產(chǎn)保全或訴前財(cái)產(chǎn)保全是責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保的，提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于請(qǐng)求保全的數(shù)額。而在交通事故中首先受傷者以外地人居多，大多數(shù)在本地打工，無(wú)足夠的資產(chǎn)提供擔(dān)保；其次如提供其原房屋擔(dān)保，一方面產(chǎn)權(quán)證不能及時(shí)提供，另一方面也難核實(shí)其提供物的價(jià)值。為保護(hù)弱勢(shì)群體、平衡利益，筆者認(rèn)為可參照婚姻法司法解釋的上述條款規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前保全時(shí)只需對(duì)其申請(qǐng)可能給對(duì)方造成的財(cái)產(chǎn)損失范圍內(nèi)提供擔(dān)保即可，通常情況下，無(wú)需要對(duì)整個(gè)被保全的財(cái)產(chǎn)全額擔(dān)保。
（三）法律文書送達(dá)比較困難
主要原因在于交警部門提供的當(dāng)事人地址是按身份證和行駛證來(lái)確定，而實(shí)際情況卻發(fā)生很大變化，身份證上和行駛證上的地址一般都是最原始的，而現(xiàn)在由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，一些地方已發(fā)生變化，而變化后在公安戶籍資料和車管所未及時(shí)變更登記，若法院還是按原址進(jìn)行送達(dá)法律文書，往往因找不到人而送不出去。而且在許多交通事故中，肇事人與實(shí)際車主并不相同，雙方存在的關(guān)系有多種多樣，諸如雇員關(guān)系、或買賣車輛關(guān)系、借用車輛關(guān)系、租賃關(guān)系、掛靠關(guān)系等。這就需要相關(guān)配套部門如車管部門的嚴(yán)格把關(guān),改進(jìn)工作,加強(qiáng)管理,提高正確率。為解決送達(dá)方面的難題，建議公安部門能建立起一個(gè)人口流動(dòng)方面的跟蹤網(wǎng)絡(luò)體系，方便各部門之間的工作需要，對(duì)提高各部門的工作效率將起到積極作用。加強(qiáng)有關(guān)行業(yè)間溝通及改進(jìn)相關(guān)工作，將對(duì)改善當(dāng)事人難找局面起到一定作用。
二、申請(qǐng)查封房屋產(chǎn)權(quán)方式
在訴訟保全的執(zhí)行過(guò)程中，往往有一些當(dāng)事人以被保全的財(cái)產(chǎn)已設(shè)定抵押、財(cái)產(chǎn)不是其所有等為由對(duì)抗訴訟保全裁定的執(zhí)行。在審判實(shí)踐過(guò)程中，遇有下列情形，人民法院可以依法采取保全措施。
�。ㄒ唬┨摷俚盅簠f(xié)議設(shè)定的房屋抵押，人民法院可以依法采取保全措施。抵押協(xié)議關(guān)系是以其擔(dān)保的主債權(quán)債務(wù)關(guān)系為基礎(chǔ)的，但審判實(shí)踐中卻有一部分當(dāng)事人，由于債務(wù)較多，為了逃避債務(wù)，事先與第三人串通簽訂虛假的抵押協(xié)議，以防被訴后財(cái)產(chǎn)被依法查封或扣押。這種抵押關(guān)系，行為人之間根本沒有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或者即使有少量的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，只是作為檔箭牌。這種民事行為，不僅侵犯了其他債權(quán)人的利益，同時(shí)也違反了法律規(guī)定的，認(rèn)定為無(wú)效協(xié)議。實(shí)踐中還有一種情況，抵押協(xié)議與擔(dān)保債權(quán)債務(wù)關(guān)系均系真實(shí)的，只是因?yàn)閭鶛?quán)人到期沒有履行付款協(xié)議，如抵押貸款中的貸款方?jīng)]有履行付款義務(wù)，這樣的債權(quán)債務(wù)沒有實(shí)際發(fā)生，因此，為其設(shè)定的抵押協(xié)議，對(duì)雙方就不產(chǎn)生應(yīng)有的法律效力，亦視為無(wú)效。
（二）將自己所有的財(cái)產(chǎn)以他人名義登記的，或事實(shí)上已實(shí)際占有并取得財(cái)物所有權(quán)的，只是未辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)的財(cái)產(chǎn)，人民法院可以依法采取保全措施。有些當(dāng)事人為躲避債務(wù)，防止自己的財(cái)產(chǎn)被人民法院扣押，將自己的財(cái)產(chǎn)以他人名義登記，如某公司負(fù)債累累，仍購(gòu)買一輛桑塔納轎車，以該公司駕駛員的名義報(bào)牌，而該購(gòu)車的發(fā)票卻入財(cái)務(wù)帳，該車的所有權(quán)應(yīng)屬該公司所有。有些當(dāng)事人懼怕財(cái)產(chǎn)被查封，向他人購(gòu)置的財(cái)產(chǎn)，遲遲不過(guò)戶，仍以原戶主名義使用該財(cái)產(chǎn)，如蔡某有多筆到期債務(wù)要償還，其向李某購(gòu)買一套房屋，并長(zhǎng)期居住，但仍以原戶主李某的名義使用該房屋，而不辦理過(guò)戶過(guò)續(xù)。對(duì)這些車子、房屋，人民法院是可以依法查封、扣押的。
三、申請(qǐng)凍結(jié)銀行存款方式
查詢、凍結(jié)存款是人民法院進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全時(shí)首選且運(yùn)用最多的一種措施，具有較為明顯的保全功效。蘿北法院在實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)，人民法院在實(shí)施該保全措施中經(jīng)常遇到各種困難和障礙，直接影響了該保全功能的發(fā)揮，往往難以收到預(yù)期的效果。主要表現(xiàn)在：
�。ㄒ唬┮�(guī)定的凍結(jié)期限過(guò)短。最高人民法院《關(guān)于法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過(guò)六個(gè)月�！暾�(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)延長(zhǎng)期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過(guò)前款規(guī)定期限的二分之一�！睂�(shí)踐中，由于凍結(jié)期限只有六個(gè)月，續(xù)凍期限只有三個(gè)月，每次凍結(jié)期限屆滿完成前，審判人員都要親自至協(xié)助銀行處辦理續(xù)凍結(jié)手續(xù)，而一個(gè)案子并非一審六個(gè)月加二審三個(gè)月的理想期限就能審結(jié)，因評(píng)估、鑒定、管轄權(quán)異議及上訴等問題導(dǎo)致案件審理期限延長(zhǎng)的客觀現(xiàn)實(shí)存在，一個(gè)案件要續(xù)凍數(shù)次的情況經(jīng)常出現(xiàn)。
�。ǘ╆P(guān)于執(zhí)行人員的證件規(guī)定過(guò)于苛刻。根據(jù)最高人民法院與中國(guó)人民銀行于2000年9月4日聯(lián)合發(fā)出的法發(fā)〔2000〕21號(hào)《關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機(jī)構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》第一條之規(guī)定，人民法院查詢、凍結(jié)存款，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)出示本人工作證和執(zhí)行公務(wù)證。在實(shí)踐中，銀行經(jīng)辦人員均要核實(shí)兩名執(zhí)法人員的工作證和執(zhí)行公務(wù)證。但法院系統(tǒng)對(duì)辦此兩證控制嚴(yán)格，持有兩證的人員有限，導(dǎo)致兩證齊全的人員因事無(wú)法前往，而其他法院工作人員卻因證件不全無(wú)法成行，客觀上制約了查詢、凍結(jié)工作的正常進(jìn)行。
�。ㄈ┏霈F(xiàn)法院在查詢過(guò)程中存款被轉(zhuǎn)移的現(xiàn)象。查詢本身即是保全措施，帶有一定的強(qiáng)制性，其目的是查找被申請(qǐng)人的存款線索，進(jìn)而通過(guò)凍結(jié)方式進(jìn)行控制，以確保勝訴的可執(zhí)行性。如果當(dāng)事人在查詢過(guò)程仍可辦理取款業(yè)務(wù)，則使得保全措施失去意義。在實(shí)踐中，基于不太積極的心態(tài)，銀行人員填寫回執(zhí)速度一般較慢，之后，法院還要根據(jù)查詢回執(zhí)填寫協(xié)助凍結(jié)通知書，銀行接到凍結(jié)裁定書和協(xié)助凍結(jié)通知書后，還要請(qǐng)示、接受授權(quán)、實(shí)際操作，往往需要很長(zhǎng)時(shí)間，在此過(guò)程中，被申請(qǐng)人完全可能取款。
對(duì)此，筆者提出如下建議
�。ㄒ唬┤∠谙抟�(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第109條規(guī)定：“訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書執(zhí)行時(shí)止�！痹撛赫J(rèn)為，既然裁定的效力期限到生效的法律文書執(zhí)行時(shí)止，作為落實(shí)裁定的具體措施的效力亦相應(yīng)地與之同步。建議修改司法解釋，凍結(jié)通知書不需明確具體期限，只要法院生效的法律文書未執(zhí)行，該措施即在有效執(zhí)行期間內(nèi)，在實(shí)務(wù)操作中，即未經(jīng)法院送達(dá)解凍文書，已被凍結(jié)的賬戶仍處于凍結(jié)狀態(tài)，銀行不得自行解凍。這樣規(guī)定和操作，一方面保持了查詢、凍結(jié)裁定和措施的效力期間的統(tǒng)一性，另一方面，也可解決上述因多次續(xù)凍而增加訴訟成本，浪費(fèi)司法資源的問題。值得注意的是，應(yīng)在修改后的司法解釋中明確規(guī)定法院在生效的法律文書執(zhí)行后，必須辦理解凍手續(xù)，以避免凍結(jié)無(wú)期化的不良現(xiàn)象。
�。ǘ└倪M(jìn)續(xù)凍方式。對(duì)于協(xié)助銀行在外地的，除第一次凍結(jié)要求辦案法院工作人員到銀行辦理手續(xù)外，可規(guī)定采取郵寄方式或傳真方式，向協(xié)助銀行所在地法院寄交和傳真委托函及有關(guān)續(xù)凍的通知書，續(xù)凍即算完成，銀行應(yīng)于收件后及時(shí)辦理續(xù)凍手續(xù)，或者規(guī)定采取委托送達(dá)執(zhí)行方式，由辦案法院向協(xié)助銀行所在地法院寄交委托函及有關(guān)續(xù)凍的書面材料，委托其協(xié)助辦理帳戶續(xù)凍事宜。只有這樣可節(jié)省時(shí)間、人力和經(jīng)費(fèi)，降低訴訟成本。
�。ㄈ┬薷年P(guān)于證件的規(guī)定。核實(shí)執(zhí)法人員的證件，目的在于確認(rèn)執(zhí)法人員的合法性，即是否具有執(zhí)法權(quán)。對(duì)于這一點(diǎn)，只要工作證或執(zhí)行公務(wù)證即可證實(shí)，并無(wú)兩證齊全之必要。而且無(wú)論是從理論上講，還是在實(shí)踐中看，只要是法院工作人員，就是具有相應(yīng)執(zhí)法權(quán)的執(zhí)法人員。如果有法院工作證的人員卻被認(rèn)定為無(wú)執(zhí)法權(quán)，在邏輯上是謬誤的。建議最高院改變發(fā)放兩證的做法，并與中國(guó)人民銀行協(xié)調(diào)修改聯(lián)合規(guī)定，只要其中一證即可進(jìn)行查詢、凍結(jié)等保全工作，如此，既可節(jié)省辦證成本，又可使法院工作人員均可參與保全措施，解決人少事多的矛盾，及時(shí)辦理查詢、凍結(jié)工作，以更好地做到司法為民。
�。ㄋ模┰黾哟_認(rèn)查詢結(jié)果即暫停賬戶取款業(yè)務(wù)的規(guī)定。建議規(guī)定銀行在收到法院協(xié)助查詢通知書并確認(rèn)被申請(qǐng)人賬戶時(shí)，應(yīng)立即暫停被申請(qǐng)人賬戶的取款業(yè)務(wù)，并詢問法院工作人員是否需要凍結(jié)，如不需要凍結(jié)，則取消暫停指令，如需凍結(jié)則持續(xù)暫停指令直至收到文書后改為凍結(jié)指令，而不應(yīng)等到法院送達(dá)凍結(jié)裁定和通知方才辦理。
�。ㄗ髡邌挝唬汉邶埥√}北縣人民法院）
