[ 汪暉 ]——(2013-5-22) / 已閱10087次
案外人撤銷之訴制度是新民事訴訟法創(chuàng)設(shè)的一項(xiàng)全新的制度，是與新民事訴訟法所確定的誠實(shí)信用原則相配套的一項(xiàng)制度。其立法宗旨和目的是為了更加有力地打擊虛假訴訟，更加有力地保護(hù)案外人的合法權(quán)益，而賦予權(quán)利受到侵害案外人的救濟(jì)手段。但該項(xiàng)新制度的出現(xiàn)，是否意味著與此相關(guān)的案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫葰v史使命的完成？應(yīng)當(dāng)如何評(píng)價(jià)兩項(xiàng)制度之間的關(guān)系？這是當(dāng)前大家在學(xué)習(xí)和貫徹實(shí)施新民事訴訟法時(shí)爭議的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題。有觀點(diǎn)認(rèn)為，案外人撤銷之訴制度可以取代案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫�。筆者持反對(duì)態(tài)度，具體理由如下：
一、在法條上，兩項(xiàng)制度同時(shí)并存
新民事訴訟法增設(shè)了案外人撤銷之訴制度，在第一編總則第五章訴訟參加人第一節(jié)當(dāng)事人的第五十六條第三款規(guī)定：“前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求�！痹摋l款從案外人主體范圍、案外人提起訴訟前提條件和時(shí)間、案外人撤銷之訴的處理程序等方面，構(gòu)筑了我國案外人撤銷之訴制度。
與此同時(shí)，新民事訴訟法仍然保留了1991年民事訴訟法就已設(shè)定且在2007年民事訴訟法修改時(shí)又進(jìn)一步完善的案外人執(zhí)行異議和申請(qǐng)?jiān)賹徶贫龋唧w體現(xiàn)在新民事訴訟法第三編執(zhí)行程序第十九章一般規(guī)定的第二百二十七條中，即“執(zhí)行過程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五內(nèi)審查，理由成立的裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟�！痹摋l款內(nèi)容與2007年版民事訴訟法第二百零四條內(nèi)容完全一致，均從案外人提起異議時(shí)間、程序以及案外人行使申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)前提條件等方面，構(gòu)筑了我國案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫取Ｓ纱丝梢�，兩�?xiàng)制度在新民事訴訟法的條文中同時(shí)存在，且內(nèi)涵明顯不同。
二、在性質(zhì)上，兩項(xiàng)制度不盡相同
案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫群桶竿馊顺蜂N之訴制度性質(zhì)上有差別。案外人撤銷之訴屬于起訴權(quán)范疇，是以案外人重新起訴的方式對(duì)已經(jīng)生效裁判文書提出異議，是從案外人起訴權(quán)角度切入并啟動(dòng)一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的新的訴訟的一項(xiàng)制度。該制度充分體現(xiàn)了新民事訴訟法進(jìn)一步強(qiáng)化和保護(hù)包括案外人在內(nèi)的當(dāng)事人起訴權(quán)的立法特點(diǎn)。
案外人申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)屬于申訴權(quán)范疇，是以案外人通過申請(qǐng)?jiān)賹彽姆绞綄?duì)已經(jīng)生效的裁判文書提出異議，是從案外人申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)角度切入并對(duì)生效裁判文書啟動(dòng)再審程序的一項(xiàng)制度。該制度充分體現(xiàn)了2007年版民事訴訟法進(jìn)一步強(qiáng)化和保護(hù)當(dāng)事人再審申請(qǐng)權(quán)的立法特點(diǎn)，是民事訴訟立法上對(duì)申請(qǐng)?jiān)賹忂M(jìn)行訴權(quán)化改造的必然結(jié)果，也是針對(duì)當(dāng)下申請(qǐng)?jiān)賹忞y、涉訴信訪多而采取的必要的疏導(dǎo)措施�？梢姡瑑身�(xiàng)制度在保護(hù)案外人合法權(quán)利的切入點(diǎn)不同，在性質(zhì)也就存在差異。
三、在程序上，兩項(xiàng)制度截然不同
有關(guān)案外人撤銷之訴制度的條文處于新民事訴訟法第一編總則的當(dāng)事人一節(jié)中，但條文中沒有規(guī)定該制度適用何種訴訟程序。審判實(shí)務(wù)中，有觀點(diǎn)認(rèn)為適用普通程序，有觀點(diǎn)認(rèn)為適用簡易程序，還有觀點(diǎn)認(rèn)為適用再審程序，現(xiàn)在主流觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)參照簡易程序?qū)嵭幸粚徑K審，當(dāng)然最終有待最高人民法院司法解釋予以明確。不過筆者認(rèn)為，該項(xiàng)制度適用再審程序的可能性不大，因?yàn)閺捏w例上分析，新民事訴訟法沒有將其放在審判監(jiān)督程序（再審程序）章節(jié)中，也就是說，沒有采納我國民事訴訟法學(xué)泰斗江偉老師在民事訴訟法修改建議第三稿中提出的將該制度放到再審程序中的觀點(diǎn)。
新民事訴訟法將案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫确旁诘谌巿?zhí)行程序中，并明確規(guī)定案外人認(rèn)為原裁判錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序按照再審程序辦理�？梢�，對(duì)于案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫龋旅袷略V訟法仍然延續(xù)了原先民事訴訟法及其相關(guān)司法解釋所確定的適用再審程序（審判監(jiān)督程序）的傳統(tǒng)思路。
四、在效果上，兩項(xiàng)制度優(yōu)勢互補(bǔ)
筆者認(rèn)為，兩種制度在效果上的差別是彼此不能相互取代的最根本原因，也是影響案外人選擇其中之一進(jìn)行救濟(jì)的決定性因素。案外人行使撤銷之訴和申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)雖然都有可能產(chǎn)生顛覆生效裁判文書的法律效果，但是顛覆的效果截然不同，各有優(yōu)勢，且彼此優(yōu)勢互補(bǔ)。具體表現(xiàn)為：案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫瓤梢浴翱焖佟钡仡嵏采Р门形臅�，案外人撤銷之訴制度可以“徹底”地顛覆生效裁判文書。
案外人不服生效裁判申請(qǐng)?jiān)賹�，法院受理后�?jīng)過審查，只要符合新民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定的申請(qǐng)?jiān)賹彈l件，一般就可以立即收到提審或者指令再審并立即中止原裁判文書執(zhí)行的民事裁定文書，故該制度能夠快速地滿足合法權(quán)益已經(jīng)受到或者即將受到生效裁判文書執(zhí)行侵害的案外人的需要，非常適用于那些需要立即中止生效判決執(zhí)行的案件。比如，輪候查封債務(wù)人乙公司已經(jīng)抵押給他人資產(chǎn)的債權(quán)人甲公司，發(fā)現(xiàn)此前債務(wù)人乙公司與抵押權(quán)人丙公司辦理的資產(chǎn)抵押有惡意串通逃避債務(wù)之嫌，而此時(shí)法院已經(jīng)開始依據(jù)抵押權(quán)人丙公司申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人乙公司的抵押財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行，為了防止產(chǎn)生不必要的損失，甲公司作為案外人選擇案外人申請(qǐng)?jiān)賹徢烙枰跃葷?jì)的效果是最佳的，如果情況屬實(shí)，法院就會(huì)立即裁定中止執(zhí)行。當(dāng)然，該制度的弊端是對(duì)生效裁判文書的執(zhí)行是“中止”不是“終止”，其法律效果是暫時(shí)的，最終法律效果取決于審判監(jiān)督程序的裁判結(jié)果；另外，該制度還有一個(gè)弊端就是案外人在審判監(jiān)督程序中不是當(dāng)然的當(dāng)事人，其是否能夠進(jìn)入再審程序，取決于再審法庭的決定。故該制度不能從根本上滿足和解決案外人的訴求，且案外人在再審期間處于被動(dòng)參與訴訟的狀態(tài)。
案外人提起撤銷之訴，一般情況下只要符合新民事訴訟法第五十六條第三款的規(guī)定，必然會(huì)啟動(dòng)審判程序，案外人也必然會(huì)成為該案原告，直接參與訴訟并主張權(quán)利。不過，撤銷之訴的程序啟動(dòng)以后并不能立即產(chǎn)生中止原生效裁判文書執(zhí)行的法律后果，只能等到案外人訴訟請(qǐng)求得到法院支持及原生效裁判文書被依法撤銷之際，案外人阻止生效裁判文書執(zhí)行的目的才能實(shí)現(xiàn)�？梢姡撝贫入m然可以從根本上阻止對(duì)案外人合法權(quán)益的侵害，但弊端是需要經(jīng)過一個(gè)比較漫長的訴訟過程。故該制度能夠徹底滿足那些合法權(quán)益將受到生效裁判文書侵害的案外人的需要。也就是說，該制度非常適用那些不需要立即中止生效裁判執(zhí)行就能實(shí)現(xiàn)案外人訴請(qǐng)的情形，能夠最大限度滿足那些合法權(quán)益將受到生效裁判文書侵害的案外人的需要。比如，甲以其與乙存在雇傭關(guān)系為由訴至法院，要求乙支付勞動(dòng)報(bào)酬。乙辯稱甲不是其雇傭的而是丙雇傭的，法院于是在沒有通知丙參加訴訟的情況下就以此為由裁定駁回甲的起訴。在該案例中，生效裁定本身沒有實(shí)際執(zhí)行內(nèi)容，對(duì)案外人丙不產(chǎn)生直接損害，但基于該生效裁定所作出的甲與丙之間存在雇傭關(guān)系的認(rèn)定，甲完全有權(quán)向丙主張權(quán)利。故丙作為案外人如果對(duì)此有異議，選擇案外人撤銷之訴予以救濟(jì)的效果是最佳的。丙不僅能夠啟動(dòng)訴訟程序完全表達(dá)自己訴求，而且不用擔(dān)心生效裁定執(zhí)行可能產(chǎn)生的負(fù)面作用。
綜上，兩項(xiàng)制度的差異決定了案外人撤銷之訴制度不能簡單取代案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶贫�。相反，我們�(cè)趯徟袑?shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)新民事訴訟法的立法精神，充分尊重和保護(hù)案外人行使撤銷之訴和申請(qǐng)?jiān)賹彽臋?quán)利，并充分發(fā)揮兩者的各自優(yōu)勢，最大限度地滿足案外人維護(hù)自身合法權(quán)益的需要，從而切實(shí)維護(hù)中國特色民事訴訟制度的“公正、高效、權(quán)威”。
（作者單位：安徽省高級(jí)人民法院）
