[ 張澎 ]——(2013-8-15) / 已閱17180次
重整計劃是重整程序的核心和靈魂，科學(xué)合理、切實可行，是法院批準重整計劃時必須考慮的一個重要原則。重整計劃能否在實際中能操作，直接關(guān)系到債務(wù)人重整能否實現(xiàn)。如何認定重整計劃的可操作性，法律沒有規(guī)定。筆者認為，重整計劃的可行性應(yīng)著重從重整計劃的合法性、從企業(yè)市場盈利能力、經(jīng)營管理競爭能力、投資創(chuàng)新能力方面進行審查。
1.經(jīng)營方案內(nèi)容合法并獲行政許可。法院在批準重整計劃時，對于各表決組均按照法定標準通過了重整計劃，鑒于該情形下主要涉及各表決組內(nèi)部利益的沖突，法院主要針對投反對票的債權(quán)人的異議理由，著重于對異議債權(quán)人利益的合法保護進行形式上的審查，如果債務(wù)人經(jīng)營方案內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，或者應(yīng)經(jīng)國家有關(guān)部門行政許可而未獲許可的，法院不能裁定批準該重整計劃。
2.經(jīng)營方案必須具備市場利益，并且切實可行。債務(wù)人在重整期間經(jīng)營能否獲得利潤，是重整計劃能否成功實施的關(guān)鍵。成功的企業(yè)必須有好的產(chǎn)品、優(yōu)秀的管理人員和好的經(jīng)營策略是企業(yè)經(jīng)營盈利的前提。經(jīng)營方案是債務(wù)人在重整期間生產(chǎn)經(jīng)營的計劃，審查重整計劃必須著重審查經(jīng)營方案，審查債務(wù)人的經(jīng)營在同行業(yè)中有無競爭力，經(jīng)營理念是否符合現(xiàn)代企業(yè)管理模式，根據(jù)經(jīng)營方案，判斷債務(wù)人在重整期間能否盈利，從而判斷債務(wù)人在重整期間能否按照重整計劃償還債務(wù)。在具體操作中，法院可以要求債務(wù)人或管理人提供詳細的商業(yè)計劃和盈利能力分析報告，證明債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品或其經(jīng)營能力有市場發(fā)展?jié)摿Γ浣?jīng)營能獲得利潤，有能力按照重整計劃償還其債務(wù)。必要時可以責(zé)令債務(wù)人或管理人提供由注冊會計師、律師或其他專家出具的證明意見來證明通過重整完全有能力使其財務(wù)狀況恢復(fù)正常。否則，即使債務(wù)人或管理人提出的重整計劃如何完美、無可挑剔，但讓其繼續(xù)經(jīng)營只能帶來更大的虧損，這樣的重整計劃是不能批準的。
3.投資人增加投資或其他人追加投資情況。資金是企業(yè)能否正常經(jīng)營的重要保證。債務(wù)人之所以進入破產(chǎn)重整程序，是因為其已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。一個已陷入財務(wù)危機不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)若無新的資金注入，重整的目的難以實現(xiàn)。但對于一個陷入破產(chǎn)重整境地的企業(yè)來說，通過正常渠道籌措資金是相當困難。債務(wù)人要求銀行追加借款、發(fā)行債券等辦法在現(xiàn)實生活中根本不可能實現(xiàn)。因此，資金的來源只能通過投資人增加投資或其他人追加投資。重整計劃中無資金來源，重整就無法實現(xiàn)。因此，重整計劃中必須提出投資人或其他人資金注入情況。
4.經(jīng)營管理人員的調(diào)整情況。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)除宏觀因素造成外，很大程度與其經(jīng)營管理的理念、方法、策略有關(guān)，剖析許多企業(yè)破產(chǎn)清算的原因，有些企業(yè)產(chǎn)品很好，大有發(fā)展前途，但由于經(jīng)營管理上出現(xiàn)問題，導(dǎo)致企業(yè)嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，最終走上破產(chǎn)清算的道路。因此，法院在審查批準重整計劃時，應(yīng)要求債務(wù)人、管理人或新的投資人出具原債務(wù)人虧損情況分析報告及重整期間經(jīng)營管理人員名單、職位配置，著重分析債務(wù)人的虧損是否系原管理人員因經(jīng)營管理造成的，如果因原管理人員經(jīng)營失誤或管理不當造成債務(wù)人嚴重虧損的，那么在債務(wù)人重整期間這些經(jīng)營管理人員不應(yīng)當再管理企業(yè)，應(yīng)當責(zé)令債務(wù)人、管理人或新的投資人更換管理人員，讓優(yōu)秀的人才來管理企業(yè)。
（三）重整計劃債權(quán)調(diào)整方案中清償比例的確定標準
債務(wù)人為了在重整中獲得新生，在重整計劃中規(guī)定債權(quán)人要作出的讓步，包括規(guī)定某組債權(quán)人削減債務(wù)人清償比例、延期償還債務(wù)等，債權(quán)調(diào)整方案一旦通過并經(jīng)法院裁定批準，即成為債權(quán)人最終獲得的受償比例。破產(chǎn)法未對重整計劃債權(quán)調(diào)整方案普通債權(quán)清償比例作強制性規(guī)定，但重整計劃債權(quán)調(diào)整方案直接影響到債權(quán)人和債務(wù)人的利益，重整計劃債權(quán)調(diào)整方案中債權(quán)清償比例過低，則影響債權(quán)人的利益；重整計劃債權(quán)調(diào)整方案中債權(quán)清償比例過高，可能與債務(wù)人的實際償還能力發(fā)生沖突，債務(wù)人不能按照重整計劃償還債務(wù)，導(dǎo)致重整失敗。筆者認為，審查重整計劃債權(quán)調(diào)整方案，既要從最大限度保護債權(quán)人合法權(quán)益的原則出發(fā)，又要切實考慮債務(wù)人的償債能力。應(yīng)從下面兩個方面對債權(quán)調(diào)整方案中清償比例進行嚴格審查。
1.嚴格審查債務(wù)人資產(chǎn)及財產(chǎn)狀況，根據(jù)債務(wù)人資產(chǎn)及財產(chǎn)狀況，按照審計報告測算債務(wù)人按照破產(chǎn)清算程序可以清償每組債權(quán)人的比例，確保重整計劃能夠保證債權(quán)人所獲得的清償，不少于按照破產(chǎn)清算所能夠獲得的清償比例。
2.根據(jù)債務(wù)人或管理人提供的商業(yè)計劃和盈利能力分析報告，分析確認債務(wù)人在重整期間的盈利情況，按照法定的清償順序，確定清償每一組債權(quán)人的比例。防止債務(wù)人假借重整之機逃避債務(wù)，損害債權(quán)人的利益。
（四）重整計劃表決未通過的審查
對于部分表決組未通過重整計劃，法院強制批準的，由于此時關(guān)涉的是不同表決組債權(quán)人利益的沖突，應(yīng)嚴格按照破產(chǎn)法第87條規(guī)定的條件進行審查，堅持債權(quán)人利益最大化、公平對待和絕對優(yōu)先3項基本原則，并綜合考慮社會公共利益的維護后，依法審慎作出強制批準重整計劃的裁定。
法院強制批準重整計劃，除必須符合上述兩個條件外，還必須符合下列條件。第一，必須至少有1個表決組同意重整計劃。第二，如果不同意重整計劃的組別為擔(dān)保債權(quán)人，則該重整計劃能夠滿足其全部債權(quán)，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔(dān)保權(quán)沒有受到實質(zhì)性損害。第三，如果反對重整計劃通過的組別為企業(yè)職工或稅務(wù)機關(guān)，則該重整計劃能夠全額清償其債權(quán)。第四，如果反對重整計劃通過的組別屬于普通債權(quán)，則該重整計劃能夠保證普通債權(quán)人所獲得的清償，不少于按照破產(chǎn)清算所能夠獲得的清償比例。否則，該重整計劃就違反了3項基本原則。第五，重整計劃不得規(guī)定減免債務(wù)人欠繳債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人帳戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金以外社會保險費用。
（五）重整計劃的變更與重整程序的終結(jié)
1.重整計劃在執(zhí)行過程中的變更。是否允許在重整計劃的執(zhí)行過程中變更重整計劃，破產(chǎn)法沒有明確規(guī)定。筆者認為，重整計劃的變更在特殊情況下是必要的，問題在于應(yīng)當經(jīng)過何種程序進行變更。較為公平合理的方式是采取與通過重整計劃相同的程序，即由受重整計劃變更影響的利害關(guān)系人按照原重整計劃的表決程序重新表決，通過之后再報法院裁定批準。
2.重整程序的終結(jié)。根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，法院裁定批準重整計劃的同時終止重整程序，即重整計劃批準之日為重整程序終止之日。但對于重整計劃執(zhí)行完畢后，法院是否應(yīng)當裁定確認重整計劃執(zhí)行完畢或者終結(jié)重整程序，法律并無明確規(guī)定。筆者認為，由于重整計劃執(zhí)行完畢將產(chǎn)生一系列法律后果，因此，必須通過裁定方式予以確認，法院可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第4條的規(guī)定，適用民事訴訟法第140條第1款第11項的規(guī)定，裁定終結(jié)重整程序。
四、重整案件審理中面臨的問題及建議
（一）重整案件審理中面臨的困難及問題
1.司法資源不足。面對破產(chǎn)重整案件數(shù)量增長、事務(wù)繁雜的新情況，人民法院在司法資源配置上面臨兩個方面的困難：一是審判力量不足，當前法院案多人少矛盾突出，對破產(chǎn)重整案件難以投入大量人力；二是破產(chǎn)重整法律制度創(chuàng)新和程序調(diào)整較快，法官專業(yè)知識儲備不足，亟需通過培訓(xùn)提高專業(yè)技能。
2.管理人不能勝任重整工作需要 。一是管理人缺少綜合業(yè)務(wù)能力。被隨機指定的管理人僅具備法律、審計或者評估等專業(yè)知識，遇到非本專業(yè)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)往往力不從心。二是缺少經(jīng)費保障。在法院受理破產(chǎn)重整案件前，破產(chǎn)企業(yè)大多嚴重缺少維持企業(yè)正常經(jīng)營和開支的資金。管理人接管企業(yè)后，企業(yè)資產(chǎn)變現(xiàn)和債權(quán)清收不能在短期內(nèi)實現(xiàn)，被指定的管理人大多不愿墊付資金，造成相關(guān)工作停滯。三是市場準入門檻偏低，約束機制不足。目前許多破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)動輒上千萬元，破產(chǎn)管理人權(quán)力極大。而擔(dān)任管理人的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所注冊資本僅數(shù)十萬元，因管理人的責(zé)任出現(xiàn)重大損失時，難以承擔(dān)賠償責(zé)任； 對破產(chǎn)管理人的工作成效也沒有具體的考核評價措施，管理人管理績效與報酬如何掛鉤存在較大分歧。
3.稅費減免困難。資不抵債是企業(yè)破產(chǎn)的根本原因。為此，國務(wù)院、省市縣政府先后對破產(chǎn)企業(yè)出臺了政策扶助性文件，但有的部門卻在這時終止執(zhí)行政府扶持政策，使舉步維艱的破產(chǎn)重整工作進一步陷入困境。有的地方稅務(wù)機關(guān)往往在稅收上將破產(chǎn)企業(yè)作為非正常企業(yè)處理，拒絕企業(yè)再開具發(fā)票。管理人在清算過程中需要開具發(fā)票時，即使愿支付所開發(fā)票稅款，也被稅務(wù)機關(guān)拒絕，導(dǎo)致重整工作無法進行。
4.土地和房產(chǎn)分離。破產(chǎn)重整案件中的資產(chǎn)變現(xiàn)，受到房、地分離的困擾。破產(chǎn)企業(yè)的主要資產(chǎn)往往是房屋，而附著的土地大部分是國有劃撥土地。破產(chǎn)案件資產(chǎn)變現(xiàn)中，房屋常常是由法院司法鑒定處按程序指定拍賣機構(gòu)公開拍賣處置，土地不屬破產(chǎn)財產(chǎn)，國土部門對土地的處理方式不能與法院破產(chǎn)財產(chǎn)的處置及時接軌，又不委托法院與房產(chǎn)同時處置，形成了房、地分離狀態(tài)，嚴重制約了破產(chǎn)財產(chǎn)的變現(xiàn)，造成債權(quán)人特別是企業(yè)職工債權(quán)無法得到清償。
（二）對策及建議
1.增強破產(chǎn)案件審判力量，注重破產(chǎn)審判人才培養(yǎng)。破產(chǎn)案件數(shù)量較多或者有條件的法院可以專門成立破產(chǎn)案件合議庭，對其單獨制定績效考核標準，以提高工作主動性和辦案效率。建議最高法院和省法院每年舉行一次破產(chǎn)案件培訓(xùn)班，邀請專家學(xué)者系統(tǒng)傳授最新的破產(chǎn)法知識，通過培訓(xùn)加強法官的知識儲備，提高專業(yè)技能。此外，省法院、中級法院要適時舉行破產(chǎn)重整研討會，結(jié)合司法實踐對破產(chǎn)重整法律制度的各個環(huán)節(jié)進行專題研討，特別對職工債權(quán)、擔(dān)保債權(quán)等特殊債權(quán)的保護、推動重整計劃草案通過的有效方法、重整的新模式進行重點研究，推進新的規(guī)制出臺。
2.加強破產(chǎn)管理人管理和培訓(xùn)工作，形成優(yōu)勝劣汰的良性機制。一是嚴把管理人名冊進出關(guān)口。制定出更為科學(xué)、合理的選任方法，確保有能力、有意愿且各項綜合能力強的社會中介組織和人員進入名冊，同時設(shè)置管理人惡意怠工、退工的懲罰機制，防范管理人的投機行為。二是中介機構(gòu)聯(lián)合實行優(yōu)勢互補。建議由律師事務(wù)所和會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)相互聯(lián)合，優(yōu)勢互補，組成新的聯(lián)合體參與管理人競爭。三是加強管理人的業(yè)務(wù)培訓(xùn)。法院可聯(lián)合相關(guān)行業(yè)協(xié)會，對管理人進行破產(chǎn)業(yè)務(wù)培訓(xùn)和指導(dǎo)，提高中介機構(gòu)的素質(zhì)和破產(chǎn)管理能力。四是爭取專項經(jīng)費保障。各級法院應(yīng)主動向當?shù)攸h委政府匯報取得支持，盡快出臺針對企業(yè)破產(chǎn)案審理的專項經(jīng)費保障制度，并明確對政府專項撥付的經(jīng)費應(yīng)當從企業(yè)變現(xiàn)的資產(chǎn)中優(yōu)先償還。五是打造優(yōu)勝劣汰競爭機制。建立管理人的考核評估體系，根據(jù)管理人的綜合實力和業(yè)績進行分級，形成績優(yōu)者升級、平庸者退出的優(yōu)勝劣汰機制。
3.依靠黨委政府支持，建立破產(chǎn)案件外部溝通協(xié)調(diào)機制。由黨委政府牽頭成立企業(yè)破產(chǎn)及重整工作指導(dǎo)、監(jiān)督、協(xié)調(diào)機構(gòu)。一是加強信息研判。對企業(yè)主管部門及政府各職能機構(gòu)上報的企業(yè)破產(chǎn)預(yù)警信息進行統(tǒng)一管理和研究分析，監(jiān)督指導(dǎo)具備破產(chǎn)原因的企業(yè)予以和解、重整，對于確需通過破產(chǎn)途徑退出市場的，及時督促、協(xié)助企業(yè)啟動破產(chǎn)程序。二是協(xié)調(diào)解決企業(yè)破產(chǎn)或重整過程中的難點問題。調(diào)動各種政府資源和社會資源，充分發(fā)揮政府在企業(yè)債務(wù)清理、職工安置、維護穩(wěn)定等方面的作用，為破產(chǎn)重整案件審理創(chuàng)造有利條件。三是制定并落實相關(guān)優(yōu)惠政策。對企業(yè)破產(chǎn)或重整財產(chǎn)出售后的辦證問題，進一步制定并落實相關(guān)優(yōu)惠政策，對相關(guān)稅費應(yīng)積極協(xié)調(diào)國土、稅務(wù)等征收機關(guān)減免，不能協(xié)調(diào)一致的，按最高法院有關(guān)規(guī)定，由征收機關(guān)按第三順序債權(quán)申報，以減輕破產(chǎn)企業(yè)的壓力。四是建立企業(yè)破產(chǎn)基金，優(yōu)先解決破產(chǎn)企業(yè)職工的安置問題。在破產(chǎn)企業(yè)無力支付職工債權(quán)時，通過破產(chǎn)基金代為支付破產(chǎn)企業(yè)拖欠的職工工資及社會保障費用，從而消除可能發(fā)生的群體信訪，維護社會穩(wěn)定。
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