[ 庫歡 ]——(2021-4-25) / 已閱7623次
（一） 關(guān)于合謀操縱的確定，如何認(rèn)定當(dāng)事人的合謀操縱的問題。
合謀操縱是指不同的主體共同故意操縱市場。國際證券組織在總結(jié)各國證券立法和實踐的基礎(chǔ)上，在《操縱市場的調(diào)查和起訴》中列舉了幾種典型的操縱市場的行為和手段，包括渲染，洗售，對敲，拉抬，拉高出貨，做尾盤，扎空，散步虛假信息等。當(dāng)不同當(dāng)事人合謀操縱市場時，以上操縱市場的行為和手段可以為不同的主體之間的合謀操縱行為和手段。當(dāng)然，在當(dāng)事人合謀操縱時，可以利用多種手段進(jìn)行操縱。比如，當(dāng)事人既可以利用資金的優(yōu)勢，持股的優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣聯(lián)合操縱，同時還可以利用約定的交易進(jìn)行操縱。
（二） 關(guān)于因果關(guān)系是否是操縱市場行為的構(gòu)成要件。
各國對于證券市場的操縱行為都沒有明確的定義，在判例法國家一般是通過判例的形式給出具體的說明和界定，成文法國家一般采用類型化的界定或者適用概括的方法和從性質(zhì)上歸類來確定。對于操縱行為的構(gòu)成要件一般有兩種做法：一種要求是只要有操縱行為，就可構(gòu)成操縱市場行為。另一種要求是除了有操縱市場的行為還要有操縱行為造成了一定的結(jié)果，即制造該證券交易活躍的假象或者抬高或打壓該證券價格，股價的變動只是外在的表現(xiàn)，只有在操縱行為和外在表現(xiàn)之間存在內(nèi)在的聯(lián)系，才構(gòu)成操縱市場行為，即這種行為與結(jié)果之間要有因果關(guān)系。美國的法律只要有交易就被假定存在因果關(guān)系，而在我國一般認(rèn)為，按照證券法的描述，聯(lián)合買賣或者連續(xù)買賣，對倒，對敲等操縱市場的行為都需要證明操縱行為和結(jié)果之間有因果關(guān)系。在證券市場中，影響股價和交易量變動的因素是極復(fù)雜的，因此不能要求操縱行為與結(jié)果之間是絕對的因果關(guān)系，而只能是相對的因果關(guān)系。在具體的案件中，這種因果關(guān)系的界定主要有這兩點：一，走勢偏離大盤。二，走勢與公司的基本面偏離。
（三） 關(guān)于新型的證券交易操縱行為的界定問題
新型證券交易的操縱行為主要是指信息優(yōu)勢型市場操縱。
證券法第七十七條規(guī)定，禁止任何人以下列手段操縱證券市場：
(一)單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；
(二)與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；
(三)在自己實際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；
(四)以其他手段操縱證券市場。
操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
其第一項就對行為人利用信息優(yōu)勢實施操縱的違法行為做出了禁止性的規(guī)定。依據(jù)該法的規(guī)定，利用信息優(yōu)勢實施操縱違法行為的構(gòu)成要件包括：當(dāng)事人主觀上有操縱行為的故意，包括單獨于合謀的故意。客觀方面，當(dāng)事人利用信息優(yōu)勢，采取聯(lián)合或者連續(xù)買賣的方式實施違法行為，危害結(jié)果則是相關(guān)的證券價格被人人為的操縱，損害投資者的合法權(quán)益。
對于一些新的證券操縱行為，如，搶帽子交易操縱，即是指證券公司，證券咨詢機(jī)構(gòu)，專業(yè)中介機(jī)構(gòu)及其工作人員等，買賣或者持有相關(guān)的證券，并對該證券或者其發(fā)行人，上市公司做出評價，預(yù)測或者投資建議，以便通過期待的市場波動取得經(jīng)濟(jì)利益的行為。
在現(xiàn)行的證券法中并沒有對這種違法行為作為明確的規(guī)定，對于這樣的行為只能利用第七十七條的兜底條款加以認(rèn)定。
證券法第七十七條的規(guī)定“以其他的手段操縱證券市場”的兜底條款，這是立法機(jī)關(guān)為證券執(zhí)法部門應(yīng)對新形勢下違法違規(guī)行為所作出的特別考慮，適應(yīng)了打擊各類層出不窮的新型違法違規(guī)行為提供了實際的需要。
投資機(jī)構(gòu)及其相關(guān)的工作人員應(yīng)該恪守行業(yè)的自律準(zhǔn)則和職業(yè)道德，嚴(yán)守誠實信用的基本原則。作為上市公司與公眾投資者之間的橋梁，證券投資咨詢機(jī)構(gòu)及其相關(guān)的工作人員應(yīng)在向社會薦股或者提供咨詢服務(wù)之前，建立，健全并完善內(nèi)部的控制和制約機(jī)制，主動的回避影響或者可能影響自身獨立或者客觀做出薦股或者咨詢服務(wù)的任何行為，嚴(yán)格的避免任何導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致自身利益關(guān)聯(lián)方與社會公眾利益相沖突的行為，以誠信的方式行事，以客觀公正的態(tài)度來執(zhí)業(yè)，自覺維護(hù)證券市場的秩序。 （作者：庫歡 華中師范大學(xué) 碩士 個人作品請勿復(fù)制轉(zhuǎn)載）
