[ 張紅強(qiáng) ]——(2013-10-13) / 已閱7434次
基本案情：王某與張某在某蔬菜市場(chǎng)上因?yàn)檎加脭偽坏拇笮《l(fā)生口角，雙方約定斗毆。王某遂找來其朋友劉某、方某參與斗毆，并指使方某購買刀具。劉某糾集趙某、周某、朱某，方某又糾集成某、魏某，因此，王某帶領(lǐng)同伙共計(jì)8人前往斗毆地點(diǎn)，到達(dá)斗毆地點(diǎn)后，王某被其父親強(qiáng)行帶離現(xiàn)場(chǎng)。張某糾集孔某、韓某等6人手持棍棒趕赴約定地點(diǎn)。雙方在廝打過程中，成某持刀刺韓某胸部、腹部數(shù)刀致其死亡。
分歧意見：成某在聚眾斗毆中直接致人死亡的行為，依據(jù)刑法第292條第2款的規(guī)定，應(yīng)由聚眾斗毆罪轉(zhuǎn)化為故意殺人罪來定罪處罰，對(duì)其轉(zhuǎn)化主體的認(rèn)定毫無疑問。而對(duì)于其他共犯是否也應(yīng)以轉(zhuǎn)化后的行為來定罪處罰，理論上存在分歧。
第一種意見：聚眾斗毆致人死亡的，不僅直接實(shí)施者應(yīng)定故意殺人罪，而且依據(jù)共犯理論，對(duì)在聚眾斗毆中共同犯罪的首要分子和積極參加者也應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。（刑法只處罰聚眾斗毆中的首要分子和積極參加者，因此對(duì)于一般參加者不予考慮）
第二種意見：鑒于聚眾斗毆的特殊性，只應(yīng)對(duì)直接造成死亡的斗毆者和首要分子認(rèn)定為故意殺人罪，對(duì)其他參與者不宜認(rèn)定為故意殺人罪。
第三種意見：本案中因首要分子并未參與，依據(jù)罪責(zé)自負(fù)原則，只轉(zhuǎn)化直接致人死亡的實(shí)施者，對(duì)首要分子不應(yīng)定故意殺人罪，而是聚眾斗毆罪。
第四種意見：不能單純以是否參與來概括認(rèn)定，應(yīng)根據(jù)行為人的具體行為，并綜合具體案情進(jìn)行個(gè)別分析。
筆者觀點(diǎn)：筆者同意第四種意見，認(rèn)為聚眾斗毆中的首要分子和積極參加者是否轉(zhuǎn)化，應(yīng)結(jié)合案件并據(jù)主客觀相一致原則來做判斷。
從主觀因素來看，在聚眾斗毆的共同犯罪中，倘若直接實(shí)施的斗毆者超出了首要分子和積極參加者的故意范圍，致人重傷、死亡的，則直接實(shí)施者的行為應(yīng)單獨(dú)轉(zhuǎn)化。如果首要分子和積極參加者對(duì)直接實(shí)施者有概括的故意，則首要分子和積極參加者應(yīng)和直接實(shí)施者一同轉(zhuǎn)化。
就本案來看，在矛盾發(fā)生后，王某首先提出犯意，后糾集劉某、方某并指使方某購買刀具等足以致人死亡的器械，由此可看出王某在聚眾和準(zhǔn)備斗毆中行為積極并起組織、指揮作用，不論其是否直接參與斗毆，對(duì)王某應(yīng)認(rèn)定為首要分子。方某和劉某在明知斗毆的情況下，分別糾集多人，且方某為斗毆而購買了刀具，應(yīng)視為積極參加者。
在斗毆前，王某指使方某購買刀具和方某購買刀具并積極參加的行為，即可表明王某、方某明知使用刀具參與斗毆，可能會(huì)出現(xiàn)致人重傷、死亡的后果，仍未對(duì)致人重傷、死亡的后果做出明確的限制，放任這種結(jié)果的發(fā)生。這種主觀上的故意是一種概括的故意，一種放任的間接故意，應(yīng)包括故意殺人的故意，成某斗毆中致人死亡的結(jié)果并未超出王某、方某主觀故意上的限制。因此，本案中對(duì)致人死亡結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任并轉(zhuǎn)化為故意殺人罪的主體，應(yīng)是在斗毆中直接致人死亡的實(shí)施斗毆者成某和未對(duì)斗毆結(jié)果予以明確限制的首要分子王某及購買刀具并糾集成某斗毆的積極參與者方某。對(duì)于其他積極參與者，如劉某，其并未對(duì)成某有概括故意，也并未對(duì)死亡的受害人施以加害行為，現(xiàn)有證據(jù)也表明其斗毆行為與被害人的死亡無因果關(guān)系，則不宜以故意殺人罪轉(zhuǎn)化，而應(yīng)根據(jù)其具體的聚眾斗毆行為定聚眾斗毆罪。
張明楷：《刑法學(xué)》（第四版），法律出版社2011年版，第934頁。
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