[ 王禮仁 ]——(2013-10-30) / 已閱17439次
但長(zhǎng)期以來(lái)，由于民事訴訟拒絕受理瑕疵婚姻效力糾紛，當(dāng)事人在通過(guò)民事訴訟無(wú)法解決的情況下，被迫采取“曲線救國(guó)”的行政訴訟路線。而在行政訴訟中，只能將“登記行為”作為婚姻登記程序瑕疵糾紛爭(zhēng)議標(biāo)的，并將登記行為的“合法性”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。這實(shí)際上轉(zhuǎn)移了此類(lèi)糾紛的真正焦點(diǎn)，歪曲了此類(lèi)糾紛的基本性質(zhì)，使瑕疵婚姻無(wú)法得到正確評(píng)判。
4、誤判對(duì)瑕疵婚姻效力的判斷屬于行政訴訟審查范圍，不屬于民事審理范圍。恰恰相反，對(duì)婚姻效力判斷屬于民事審理范圍，不屬于行政訴訟審查范圍，行政訴訟根本無(wú)法審理。
（二）程序瑕疵婚姻的基本性質(zhì)屬于民事性質(zhì)
只要對(duì)程序瑕疵婚姻作一個(gè)簡(jiǎn)單的剖析，就可以清楚地知道它屬于民事性質(zhì)。根據(jù)婚姻法和婚姻法理，我國(guó)不同效果的婚姻形態(tài)可以分為五種：即有效婚姻；無(wú)效婚姻；可撤銷(xiāo)婚姻；不成立婚姻；程序瑕疵婚姻（簡(jiǎn)稱“瑕疵婚姻”）。瑕疵婚姻與其他婚姻形態(tài)相比，都是婚姻登記的產(chǎn)物，可謂“一母所生”。而有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻、不成立婚姻，其性質(zhì)都是民事性質(zhì)，瑕疵婚姻不可能成為“雜種”而演變?yōu)樾姓讣７駝t，在法理上無(wú)法解釋。
同時(shí)，從每個(gè)具體瑕疵婚姻可能產(chǎn)生的不同法律效果來(lái)看，它只能是有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻、不成立婚姻中的一種。那么，無(wú)論某一具體瑕疵婚姻屬于哪一種婚姻形態(tài)，都與民事存在血緣關(guān)系，不可能發(fā)生異變而成為行政案件。
在國(guó)外，有效婚姻、無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻、不成立之婚姻等都是民事案件。我國(guó)的有效婚姻、法定無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻等，也是民事案件，而瑕疵婚姻怎么就成了行政案件呢？
而且，如前所述，瑕疵婚姻所爭(zhēng)議的標(biāo)的或焦點(diǎn)是婚姻關(guān)系及其效力，屬于民事性質(zhì)，民事性質(zhì)的糾紛屬于民事案件，應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事訴訟解決。通過(guò)行政訴訟解決民事案件不僅越權(quán)、越位，喪失行政訴訟的價(jià)值，而且也難以有效地解決此類(lèi)糾紛。
（三）行政訴訟的功能不適用瑕疵婚姻效力糾紛
通過(guò)行政訴訟解決婚姻效力糾紛是“牝雞司晨”，難以勝任。行政訴訟處理婚姻婚姻效力糾紛至少存在十大缺陷以上。特別是行政訴訟審查的對(duì)象、判斷標(biāo)準(zhǔn)等均不適用婚姻效力糾紛。
1、行政訴訟的審查對(duì)象不適用瑕疵婚姻。行政訴訟審查的對(duì)象或標(biāo)的是婚姻“登記行為”，而瑕疵婚姻的真正訴訟標(biāo)的是“婚姻關(guān)系”。行政訴訟所要解決的是登記行為違法與否，而瑕疵婚姻所要解決的是違法瑕疵是否影響婚姻的成立或效力。行政程序?qū)Φ怯浶袨榈暮戏ㄐ詫彶楹团袛�，并不能解決瑕疵婚姻的真正爭(zhēng)議，只能是“隔皮瘙癢”，無(wú)法完成應(yīng)有的訴訟使命。
2、行政訴訟的判斷標(biāo)準(zhǔn)不適用瑕疵婚姻效力糾紛 。行政審判對(duì)瑕疵婚姻的判斷標(biāo)準(zhǔn)是“形式合法性”標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)登記程序或登記行為的合法性判斷。而瑕疵婚姻的真正判斷標(biāo)準(zhǔn)是“實(shí)體合法性”標(biāo)準(zhǔn)，即從婚姻的本質(zhì)或?qū)嵸|(zhì)上判斷婚姻是否成立或有效。 婚姻登記程序是否合法與婚姻是否成立或有效是兩個(gè)層面的法律問(wèn)題。行政程序?qū)﹁Υ没橐觥暗怯洺绦虻暮戏ㄐ浴迸袛鄻?biāo)準(zhǔn)與婚姻實(shí)質(zhì)上是否成立或有效的判斷標(biāo)準(zhǔn)是兩個(gè)不同性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)�；橐龅怯洺绦蚝戏ㄅc否，與婚姻關(guān)系成立或有效與否是兩回事。根據(jù)登記程序違法與否的標(biāo)準(zhǔn)，不能得出瑕疵婚姻是否成立或有效的正確結(jié)論。具體說(shuō)，登記程序不合法，婚姻則可能成立或有效；登記程序合法，其婚姻也可能不成立或無(wú)效。如虛假結(jié)婚，其婚姻登記程序不違法，但婚姻不成立；他人代理婚姻登記，其登記程序違法，但只要不違背結(jié)婚當(dāng)事人意愿，其結(jié)婚則成立有效。重婚、未達(dá)到婚齡、患有禁婚疾病等登記結(jié)婚都是違法的，但結(jié)婚后上述情形已經(jīng)消失者，其婚姻仍然有效。因而，婚姻效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，不是登記程序違法與否，而是婚姻法關(guān)于婚姻是否成立和有效的要件，登記程序合法與否的標(biāo)準(zhǔn)不適用瑕疵婚姻效力糾紛。行政訴訟對(duì)婚姻登記程序合法性審查和判斷，難以正確有效地解決程序瑕疵婚姻。
3、在行政訴訟中進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查偏離行政訴訟的性質(zhì)和宗旨。為了“彌補(bǔ)”行政訴訟功能上的缺陷，有人主張，婚姻效力糾紛行政訴訟應(yīng)當(dāng)由形式審查向?qū)嵸|(zhì)審查轉(zhuǎn)變。即不以行政登記是否違法作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而以婚姻關(guān)系實(shí)質(zhì)上是否有效作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。婚姻行政登記機(jī)關(guān)的登記行為不違法，但婚姻關(guān)系實(shí)質(zhì)上無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。反之，婚姻行政登記機(jī)關(guān)的登記行為違法，但婚姻關(guān)系實(shí)質(zhì)上有效的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。
不難看出，由形式審查向?qū)嵸|(zhì)審查轉(zhuǎn)變，實(shí)際上是由行政審判向民事審判轉(zhuǎn)變，改變了行政訴訟的基本性質(zhì)和原則，顛覆了行政訴訟的判斷標(biāo)準(zhǔn)。這既不符合此類(lèi)案件的基本性質(zhì)，更會(huì)使行政機(jī)關(guān)成為“無(wú)責(zé)被告”，偏離行政訴訟的性質(zhì)和宗旨。
（四）婚姻登記機(jī)關(guān)不能成為瑕疵婚姻效力糾紛的被告
將民事婚姻效力糾紛納入行政審判，由婚姻登記機(jī)關(guān)當(dāng)被告，甚至當(dāng)“無(wú)責(zé)被告”，偏離了行政審判宗旨。
婚姻效力糾紛行政訴訟，實(shí)際上是把行政審判對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督演變?yōu)樾姓䴔C(jī)關(guān)充當(dāng)行政訴訟的“虛擬被告”或“橋梁被告”，以便制造一個(gè)完整、合格的行政訴訟案件。因?yàn)闆](méi)有行政機(jī)關(guān)作被告，就不可能有行政訴訟案件。為了使這類(lèi)案件成為行政訴訟案件，不得不將沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的婚姻登記機(jī)關(guān)作為行政訴訟的“橋梁”，搭建行政訴訟的平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)行政訴訟形式上的圓滿。正如民政部門(mén)所說(shuō)，行政訴訟的解決方式使婚姻登記部門(mén)“無(wú)罪無(wú)錯(cuò)”卻成為“司法大堂的陪綁者”。
更重要的是，把婚姻登記機(jī)關(guān)綁架到司法中來(lái)，只是為了通過(guò)行政訴訟程序解決當(dāng)事人的民事婚姻關(guān)系，這不僅使訴訟復(fù)雜化，浪費(fèi)行政司法資源，也使行政訴訟變調(diào)、變味、變質(zhì)。因而，這種行政訴訟已經(jīng)失去了行政訴訟應(yīng)有的意義。
（五）行政程序不具有審理瑕疵婚姻的“合法資格”
在司法實(shí)踐中，一些瑕疵婚姻強(qiáng)行通過(guò)行政訴訟撤銷(xiāo)了，有人便據(jù)此認(rèn)為行政訴訟可以解決瑕疵婚姻。這實(shí)際上是一種誤解，是“一案障目”。且不說(shuō)其受理和撤銷(xiāo)婚姻是否正確或符合法律，假設(shè)所受理和撤銷(xiāo)的某一婚姻沒(méi)有法律障礙，那也僅僅是一種巧合，屬于“歪打正著”。因?yàn)樗^行政訴訟可以解決瑕疵婚姻往往具有偶然性，即只有在某些特定條件才有可能。這些特殊條件至少有：
第一，婚姻登記機(jī)關(guān)必須存在過(guò)錯(cuò)或違法。如果婚姻登記機(jī)關(guān)不存在過(guò)錯(cuò)或違法，將這樣的案件作為行政案件，登記機(jī)關(guān)則成為“無(wú)責(zé)被告”。這樣的行政審判顯然偏離了行政訴訟的宗旨，喪失了行政審判監(jiān)督行政機(jī)關(guān)的意義。
第二，沒(méi)有超過(guò)行政訴訟時(shí)效。如果超過(guò)行政訴訟期限，行政訴訟則無(wú)法受理。
第三，婚姻登記違法行為屬于足以否認(rèn)其婚姻效力的情形。如果違法行為不足以否認(rèn)其婚姻效力，行政訴訟既要確認(rèn)行政行為違法，又要確認(rèn)婚姻有效，其判決功能難以實(shí)現(xiàn)。
第四，不存在與之相關(guān)的其他婚姻形態(tài)需要同時(shí)確認(rèn)的情形。如果在同一婚姻中存在登記婚姻與事實(shí)婚姻兩種交叉形態(tài)，撤銷(xiāo)登記婚姻時(shí)，需要對(duì)事實(shí)婚姻進(jìn)行確認(rèn)；或者登記離婚后一方再婚，是否撤銷(xiāo)離婚登記，則需要對(duì)再婚是否善意進(jìn)行判斷后才能決定時(shí)，對(duì)此，行政訴訟則不具有這種功能，根本無(wú)法承載此類(lèi)訴訟案件。
第五，不存在民政機(jī)關(guān)拒不舉證、拒不到庭等情形。如果存在民政機(jī)關(guān)拒不舉證、拒不到庭情形，按照行政訴訟的有關(guān)規(guī)定，則將直接認(rèn)定婚姻登記缺乏根據(jù)而撤銷(xiāo)登記。這可能導(dǎo)致不應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)的婚姻被撤銷(xiāo)。
然而，在婚姻登記瑕疵案件中，同時(shí)具備上述幾種情形的案件并不多。從整體案件看，有90%以上的案件，行政登記機(jī)關(guān)盡到了法定注意義務(wù)，并不存在過(guò)錯(cuò)或違法行為；有95%以上的案件超過(guò)行政復(fù)議或行政訴訟時(shí)效；有80%以上的婚姻瑕疵，不影響婚姻效力；在瑕疵婚姻中，不乏有登記婚姻與事實(shí)婚姻交叉并存、登記離婚后再婚的現(xiàn)象；民政機(jī)關(guān)拒不舉證、拒不到庭的情形也時(shí)有發(fā)生。那么，在上述登記機(jī)關(guān)無(wú)過(guò)錯(cuò)等諸多情形中都無(wú)法通過(guò)行政訴訟解決，或者行政訴訟無(wú)法解決。
作為解決某一具體糾紛的訴訟機(jī)制，不僅要與其性質(zhì)相符，而且必須適用于某類(lèi)糾紛的全部情形，具有普遍適用價(jià)值或指導(dǎo)意義。瑕疵婚姻行政訴訟不僅與其性質(zhì)不合，而且只能適用少數(shù)特殊情況，這樣的訴訟機(jī)制或制度，顯然無(wú)法承載或完成其應(yīng)有的訴訟使命，不具有擔(dān)當(dāng)某一具體糾紛訴訟制度的合法“資格”，不符合一項(xiàng)訴訟制度存在的價(jià)值，不能成為解決瑕疵婚姻糾紛的選擇機(jī)制。
（七）婚姻登記行政案件不包括民事婚姻效力糾紛
所謂婚姻登記行政案件，是指不涉及婚姻關(guān)系效力判斷的單純的婚姻登記行政違法侵權(quán)案件。主要有：1、婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)婚姻登記的案件（登記機(jī)關(guān)不具有判斷婚姻效力的職能，且現(xiàn)行法律規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)撤銷(xiāo)婚姻登記）；2、婚姻登記機(jī)關(guān)無(wú)正當(dāng)理由拒絕婚姻登記的案件； 3、婚姻登記機(jī)關(guān)未盡法定職責(zé)錯(cuò)誤登記給當(dāng)事人造成損害的賠償案件；4、在婚姻登記中亂收費(fèi)等其他違法侵權(quán)案件。
凡涉及婚姻有效與無(wú)效、成立與不成立等婚姻效力判斷的案件，都是對(duì)當(dāng)事人之間民事婚姻關(guān)系的判斷，屬于典型的民事案件，應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事訴訟解決。
在司法實(shí)踐中，對(duì)于因瑕疵婚姻所引起的糾紛，凡是當(dāng)事人要求解決雙方民事法律關(guān)系即婚姻效力，而不是要求解決當(dāng)事人與行政機(jī)關(guān)的行政責(zé)任或行政法律關(guān)系的糾紛，無(wú)論行政機(jī)關(guān)有無(wú)過(guò)錯(cuò)，均不能成為行政案件的被告。
（八）民事程序是解決程序瑕疵婚姻效力糾紛合法有效途徑
1、民事程序解決瑕疵婚姻具有合法性和科學(xué)性。瑕疵婚姻屬于民事性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事程序解決，民事訴訟的功能可以有效地解決瑕疵婚姻的爭(zhēng)議問(wèn)題。通過(guò)民事程序解決瑕疵婚姻糾紛有其充分的法律根據(jù)和理論根據(jù)。瑕疵婚姻所涉及的主要是婚姻成立或不成立問(wèn)題，通過(guò)確認(rèn)婚姻成立或不成立之訴解決，不僅抓住了事物的本質(zhì)，符合該類(lèi)案件的特點(diǎn)，而且可以有效地解決與現(xiàn)行無(wú)效婚姻制度的銜接問(wèn)題，避免與無(wú)效婚姻發(fā)生法律沖突，是解決瑕疵婚姻的有效途徑。
2、民事程序解決瑕疵婚姻具有優(yōu)越性。民事訴訟解決瑕疵婚姻可以將婚姻訴訟與子女財(cái)產(chǎn)訴訟合并審理，“一網(wǎng)打盡”，高效便捷。比如原告起訴離婚，被告可以反訴婚姻無(wú)效或婚姻不成立，將各種婚姻關(guān)系之訴與子女財(cái)產(chǎn)等附帶之訴合并審理，一次性集中解決問(wèn)題，避免重復(fù)訴訟和相互矛盾判決。
3、民事程序解決瑕疵婚姻可以彌補(bǔ)和克服行政訴訟的所有缺陷。
（九）廢除瑕疵婚姻效力糾紛行政訴訟具有必要性和可能性
1、瑕疵婚姻的民事性質(zhì)決定其不能選擇行政訴訟機(jī)制。
2、行政訴訟解決瑕疵婚姻弊端甚多。
3、瑕疵婚姻行政訴訟的缺陷無(wú)法通過(guò)修改法律解決。
4、廢除婚姻行政訴訟在現(xiàn)行法律上沒(méi)有障礙。
5、行政程序解決瑕疵婚姻無(wú)法達(dá)到追究行政責(zé)任目的（撤銷(xiāo)婚姻或不撤銷(xiāo)婚姻所傷害的都是當(dāng)事人）。
6、廢除瑕疵婚姻行政訴訟具有可能性（民事程序可以解決瑕疵婚姻糾紛，行政訴訟沒(méi)有存在的價(jià)值）。
（十）行政訴訟下馬，家事訴訟上馬—— 婚姻效力糾紛的必然選擇
婚姻效力的訴訟，不論是違反結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件還是違反結(jié)婚程序要件，其性質(zhì)均屬于民事糾紛，都應(yīng)當(dāng)通過(guò)民事程序解決。這在國(guó)外和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民事訴訟法（人事訴訟編）和家事訴訟法中均有規(guī)定。但由于我國(guó)民事訴訟法中沒(méi)有關(guān)于身份關(guān)系訴訟的人事訴訟制度，更沒(méi)有建立家事訴訟法，錯(cuò)誤地適用行政訴訟解決民事婚姻效力糾紛。這是一個(gè)歷史性的悲劇。應(yīng)當(dāng)盡快結(jié)束婚姻效力糾紛行政訴訟，早日建立人事訴訟或家事訴訟法，使婚姻效力糾紛回到民事訴訟軌道，這才是唯一正確的選擇。
三、應(yīng)當(dāng)徹底廢除婚姻登記機(jī)關(guān)處理婚姻效力糾紛之規(guī)定
（一）現(xiàn)行立法與客觀現(xiàn)狀
對(duì)于瑕疵婚姻效力的判斷，屬于法院民事審判機(jī)關(guān)的職能，婚姻登記機(jī)關(guān)不具有對(duì)瑕疵婚姻效力裁判的職能。為此，《婚姻登記條例》取消了婚姻登記機(jī)關(guān)處理婚姻瑕疵糾紛的職能。這是一大進(jìn)步。但婚姻法11條仍規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)可以撤銷(xiāo)被脅迫結(jié)婚。同時(shí)，在實(shí)踐中，除被脅迫結(jié)婚外，其它登記程序瑕疵婚姻，也有通過(guò)登記機(jī)關(guān)撤銷(xiāo)的現(xiàn)象。
（二）廢除瑕疵婚姻效力行政復(fù)議具有必要性
1、民政機(jī)關(guān)缺乏對(duì)婚姻效力判斷的職能和能力。
2、瑕疵婚姻效力不屬于“補(bǔ)正”范圍。
3、民政機(jī)關(guān)處理瑕疵婚姻效力糾紛弊端甚多。
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