[ 王洪用 ]——(2013-12-17) / 已閱7481次
按照我國刑法的相關(guān)規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的行為。強(qiáng)奸罪的保護(hù)法益是婦女性的不可侵犯性，或者說是婦女的性的自由決定權(quán)。強(qiáng)奸行為正是基于對(duì)婦女意志自由的違背，并嚴(yán)重侵害了婦女的人格尊嚴(yán)，所以歷來是刑法懲治的重點(diǎn)罪名。在客觀構(gòu)成方面，強(qiáng)奸行為必須以行為人使用暴力、脅迫或者其他手段未必要，單純與婦女發(fā)生性關(guān)系卻并無暴力、脅迫或其他壓制婦女反抗的行為，則不能視為強(qiáng)奸。行為主體則要求年滿十四周歲且具備刑事責(zé)任能力。司法實(shí)踐中對(duì)于單純的強(qiáng)奸罪是較容易認(rèn)定的，但是由于法益厘定的抽象，以及行為人與受害人之間復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，導(dǎo)致司法實(shí)踐中存在一些案件爭議較大。筆者將特定的爭議較多的問題展開論證，以期有助于司法實(shí)踐。
一、夫妻關(guān)系存續(xù)期間的強(qiáng)奸行為認(rèn)定
實(shí)踐中存在著這樣的案例，即在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫適用暴力或者脅迫等手段，強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系。對(duì)于該種行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸，實(shí)踐中眾說紛紜。一種觀點(diǎn)認(rèn)為構(gòu)成強(qiáng)奸罪，因?yàn)檫@種行為完全符合刑法中強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成，且不存在違法性阻卻事由和有責(zé)性阻卻事由，不能因?yàn)榉蚱揸P(guān)系的存在就認(rèn)定無罪。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為該種行為不構(gòu)成強(qiáng)奸。因?yàn)槿绻摲N合法夫妻之間的發(fā)生的性關(guān)系認(rèn)定為強(qiáng)奸，將嚴(yán)重?fù)p害刑法的謙抑性，肆意擴(kuò)大犯罪的認(rèn)定范圍，不理由社會(huì)秩序的維護(hù)。
筆者原則上同意后一種觀點(diǎn)，但同時(shí)認(rèn)為在具體的司法適用中應(yīng)根據(jù)案件的具體情節(jié)來做具體判斷。因?yàn)樾谭ㄒ?guī)定強(qiáng)奸罪的目的是保護(hù)婦女的性的自由決定權(quán)，但合法夫妻關(guān)系的存續(xù)則意味著夫妻雙方同時(shí)負(fù)有相互忠實(shí)和履行人道的義務(wù)。單純機(jī)械的理解刑法該條，則會(huì)導(dǎo)致刑法的濫用，使得大量不應(yīng)予以刑事責(zé)難的行為卻認(rèn)定為犯罪。事實(shí)上，該種行為并未造成婦女性的自由決定權(quán)的侵害，因?yàn)樾缘淖杂蓻Q定權(quán)并非不受任何限制，婦女本身也不會(huì)因丈夫的“性的侵犯”而損害其人身尊嚴(yán)，所以筆者認(rèn)為一般不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。同時(shí)，需要指出的是，如果在夫妻關(guān)系明顯惡化、夫妻事實(shí)上分居多年且有明顯的離婚意愿、離婚訴訟進(jìn)行期間等，如果丈夫針對(duì)法律意義上的妻子實(shí)施了暴力、脅迫后的奸淫行為，情節(jié)或手段惡劣且妻子堅(jiān)持追究的，則有認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的余地。
二、奸淫存在精神障礙的婦女的行為認(rèn)定
行為人通過暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)行與患有精神障礙的婦女發(fā)生性關(guān)系的，則理應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪，并不因婦女是精神病患者或存在智障就否定否女的性的自由決定權(quán)。但問題在于，如果行為人并不明知婦女存在精神障礙，且其發(fā)生性關(guān)系的行為得到了受害婦女的“同意”時(shí)，對(duì)該種行為如何認(rèn)定？存在精神障礙的婦女，由于缺乏正常的認(rèn)知能力與意志能力，不能夠正�；蛘_的表達(dá)自己的意志，法律理應(yīng)對(duì)她們的性的自由決定權(quán)加以特殊保護(hù)。按照司法解釋的規(guī)定，明知婦女存在精神障礙而與其發(fā)生性行為的，不管犯罪分子采取什么手段，都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。同時(shí)規(guī)定，與間歇性精神病人發(fā)性行為的，婦女本人同意的，不構(gòu)成犯罪。需要明確的是，在具體的法律適用中，如果行為人不知道也不應(yīng)道知道婦女存在精神智障，并且征得了婦女的同意或主動(dòng)引誘，則其行為不應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸。如果婦女存在的精神障礙程度較低，或者其精神障礙程度并不必然左右其性的自由意志， 在雙方自愿的情形下發(fā)生性關(guān)系的，也不宜認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。
三、婦女作為強(qiáng)奸罪的犯罪主體認(rèn)定
司法案件中存在最多的情形是強(qiáng)奸罪的主體一般表現(xiàn)為男性，但也存在著婦女作為強(qiáng)奸罪的共犯的現(xiàn)象。如果婦女與具有刑事責(zé)任能力和行為能力的男子相互預(yù)謀、協(xié)助而實(shí)施了強(qiáng)奸行為，則理應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。但如果雙方并不存在共犯成立的條件，如雙方無共同犯意的實(shí)施侵害同一個(gè)婦女的行為，則可分別予以定罪，在現(xiàn)行刑法框架下，對(duì)男子認(rèn)定為強(qiáng)奸罪，對(duì)女子則可以侮辱罪、故意傷害罪等罪名懲處。如果婦女教唆、脅迫未成年人實(shí)施奸淫其他婦女的行為，且該未成人不具備刑事責(zé)任能力，則應(yīng)單獨(dú)對(duì)實(shí)施教唆、脅迫行為的婦女認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。
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