[ 孫斌 ]——(2014-2-20) / 已閱9392次
蘭泉談勞務(wù)派遣（五）
勞務(wù)派遣公司下一步的應(yīng)對(duì)（轉(zhuǎn)型）
由于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》對(duì)“輔助性”工作崗位認(rèn)定范圍未作出進(jìn)一步的解釋，筆者在《“輔助性”工作崗位如何正確認(rèn)定？》一文中也談到根據(jù)全國人大相關(guān)人員解釋為：“輔助性崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位，如一些生產(chǎn)經(jīng)營單位中的保安、保潔、炊事等后勤服務(wù)崗位等”[全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)社會(huì)法室編著《勞務(wù)派遣制度解讀與法律適用》（中國法制出版社2013年3月第一版）第41頁] �！拜o助性”工作崗位能夠明確的只是后勤服務(wù)崗位，在這種情況下勞務(wù)派遣公司應(yīng)對(duì)派遣員工從事的工作崗位作一次清理，如果不屬于上述崗位的，應(yīng)及時(shí)與用工單位協(xié)商用工方式的轉(zhuǎn)型。筆者認(rèn)為現(xiàn)階段勞務(wù)派遣公司應(yīng)做好以下工作（準(zhǔn)備）：
一、要改變協(xié)議性質(zhì)，終止《勞務(wù)派遣協(xié)議》執(zhí)行
如果與用工單位協(xié)商了具體的轉(zhuǎn)型方式，必須要將原有的《勞務(wù)派遣協(xié)議》予以終止，要將新簽訂協(xié)議的內(nèi)容告知派遣員工，并明確告知雙方的勞動(dòng)關(guān)系不因協(xié)議的轉(zhuǎn)變而變化，仍然與用人單位（勞務(wù)派遣公司）存在勞動(dòng)關(guān)系。
二、勞務(wù)派遣員工原工作年限的補(bǔ)償
如果將《勞務(wù)派遣協(xié)議》轉(zhuǎn)變?yōu)椤秳趧?wù)外包協(xié)議》或者其他協(xié)議，必然存在勞務(wù)派遣員工在勞務(wù)派遣期間工作年限的補(bǔ)償問題。事實(shí)上勞務(wù)派遣員工在解除、終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，勞務(wù)派遣公司給予員工的補(bǔ)償費(fèi)用都是由用工單位承擔(dān)。現(xiàn)在《勞務(wù)派遣協(xié)議》的終止必然要對(duì)勞務(wù)派遣員工在勞務(wù)派遣期間工作年限的補(bǔ)償有一個(gè)具體的解決方案。
筆者認(rèn)為對(duì)此應(yīng)有兩種選擇方案：１、在終止《勞務(wù)派遣協(xié)議》時(shí)，按勞務(wù)派遣員工總的工作年限計(jì)算計(jì)算的補(bǔ)償費(fèi)用打入勞務(wù)派遣公司，一次性解決勞務(wù)派遣的遺留問題。２、在《勞務(wù)外包協(xié)議》或者其他協(xié)議約定，對(duì)原勞務(wù)派遣員工工作年限的補(bǔ)償在后期依法解除、終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)由用工單位承擔(dān)。
三、具體管理模式由微觀（直接）管理向宏觀（間接）管理轉(zhuǎn)變
協(xié)議上的改變這對(duì)雙方而言，特別是協(xié)議委托單位（用工單位）中基層管理人員是一個(gè)最大的挑戰(zhàn)。
勞務(wù)派遣在用工、生產(chǎn)管理上由用工單位直接管理。而勞務(wù)外包（或其他方式）將上述管理期限全部交付于勞務(wù)外包公司。對(duì)于這種轉(zhuǎn)變用工單位中基層管理人員最直接的感受是原勞務(wù)派遣用工將不再接受其直接安排、調(diào)派，而存在心理上的落差，在一段時(shí)間內(nèi)尚不能接受這種改變。因此在用工單位決定采用《勞務(wù)外包協(xié)議》或者其他協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)對(duì)中基層管理人員進(jìn)行管理模式由微觀（直接）管理向宏觀（間接）管理轉(zhuǎn)變的專門培訓(xùn)，避免部分管理人員管理方式的問題，讓“假外包、真派遣”問題困擾原勞務(wù)派遣員工陷入不必要的誤區(qū)（勞動(dòng)爭議）中。
另一方面對(duì)勞務(wù)外包公司（勞務(wù)派遣公司）而言，這種快速的轉(zhuǎn)變最擔(dān)心的是缺少相關(guān)管理人員的跟進(jìn)，用工單位的管理人員也不可能存在雙重管理身份，因而在現(xiàn)階段管理人員的安排上要特別慎重，應(yīng)根據(jù)實(shí)際用工、生產(chǎn)情況確定具體可行的管理模式。
四、用工單位規(guī)章制度對(duì)原勞務(wù)派遣員工的約束范圍縮小
在勞務(wù)派遣期間對(duì)勞務(wù)派遣員工而言用人單位的規(guī)章制度應(yīng)全面遵守，而轉(zhuǎn)變?yōu)閯趧?wù)外包（或其他方式）后，勞務(wù)外包委托單位（用工單位）規(guī)章制度對(duì)原勞務(wù)派遣員工而言，除生產(chǎn)及部分管理制度外涉及其他管理制度將不適用。因此筆者建議在《勞務(wù)外包協(xié)議》或者其他協(xié)議中應(yīng)對(duì)外包單位員工（原勞務(wù)派遣員工）應(yīng)遵守的委托單位（用工單位）規(guī)章制度加以明確，避免委托單位管理人員錯(cuò)誤地用本單位規(guī)章制度約束原勞務(wù)派遣員工。
不可否認(rèn)的是如果人保部能夠盡快出臺(tái)《勞務(wù)派遣操作規(guī)范》，對(duì)“輔助性”工作崗位的認(rèn)定范圍加以明確，將是部分勞務(wù)派遣公司下一步生存的救命草。筆者也相信今年３月的兩會(huì)，勞務(wù)派遣問題特別是“輔助性”工作崗位的認(rèn)定范圍將成為兩會(huì)代表熱議的話題（議案）。
樂觀的預(yù)測(cè)人保部最遲在２０１４年５月１日前出臺(tái)《勞務(wù)派遣操作規(guī)范》。在此之前勞務(wù)派遣公司應(yīng)積極應(yīng)對(duì)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》帶來的沖擊，而不是消極等待《勞務(wù)派遣操作規(guī)范》出臺(tái)后或者在２０１６年３月１日后再來處理“輔助性”工作崗位的問題。特別對(duì)中小型勞務(wù)派遣公司而言，消極地等待其結(jié)局只會(huì)是自行終結(jié)從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
筆者建議勞務(wù)派遣公司為避免即將可能發(fā)生的勞務(wù)派遣糾紛，應(yīng)對(duì)除后勤服務(wù)崗位外的勞務(wù)派遣崗位與用工單位協(xié)商轉(zhuǎn)變?yōu)閯趧?wù)外包或其他方式（筆者認(rèn)為現(xiàn)階段承攬行為對(duì)９９％以上勞務(wù)派遣公司而言不具備這一能力，將勞務(wù)派遣協(xié)議轉(zhuǎn)變?yōu)槌袛埡贤�，等于告知這一行為是假承攬、真派遣），待人保部出臺(tái)《勞務(wù)派遣操作規(guī)范》后再來調(diào)整具體的用工方式。
作者：湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
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蘭泉談勞務(wù)派遣
�。ㄒ唬┯霉挝灰黄频膭趧�(wù)派遣三道關(guān)
�。ǘ﹦趧�(wù)派遣用工總量調(diào)整期限有多長？
�。ㄈ﹦趧�(wù)派遣公司能否華麗轉(zhuǎn)身？
（四）“輔助性”工作崗位如何正確認(rèn)定？
（五）勞務(wù)派遣公司下一步的應(yīng)對(duì)（轉(zhuǎn)型）
�。└骷�(jí)工會(huì)要為勞務(wù)派遣做什么？
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