[ 孫斌 ]——(2014-2-23) / 已閱10352次
蘭泉談勞務(wù)派遣（六）
各級(jí)工會(huì)要為勞務(wù)派遣（勞務(wù)外包）做什么？
與五、六十年代輝煌相比，各級(jí)工會(huì)組織在維護(hù)職工權(quán)益方面的作用隨著90年代末國(guó)有企業(yè)職工下崗、2000年初國(guó)有企業(yè)改制以及近年南海本田事件、最高人民法院勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋（四）第十二條規(guī)定出臺(tái)已逐步衰弱。
中華全國(guó)總工會(huì)在《勞務(wù)派遣若干規(guī)定》（征求意見稿）中提出的“同工同酬同福利”建議，筆者認(rèn)為這是在錯(cuò)誤的理論指導(dǎo)下提出的建議。就勞動(dòng)及統(tǒng)計(jì)規(guī)定中的“同工同酬”、“工資總額”定義是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制思想指導(dǎo)下形成的，如果不按社會(huì)主義初級(jí)階段市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)理論突破上述解釋，而在舊體制下提出新的也是不切合實(shí)際的觀點(diǎn)，即使得到勞動(dòng)部門、勞務(wù)派遣員工的支持，立法部門也要考慮到現(xiàn)行法規(guī)的一直性，不得不考慮到大中型國(guó)有企業(yè)的利益而不采納，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第九條規(guī)定也突出反映了這一點(diǎn)。
現(xiàn)階段勞務(wù)派遣的泛濫，一方面是國(guó)有企業(yè)的體制問(wèn)題，即正式員工上班出工不出力，部分員工甚至長(zhǎng)年不上班也照樣發(fā)放工資，用人單位基于種種原因也管不了，這就需要大量的人力保證企業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。另一方面早在2007年12月全國(guó)人大法工委已對(duì)原勞動(dòng)社會(huì)保障部認(rèn)定“三性”工作崗位的請(qǐng)示給予了答復(fù)，但基于種種原因原勞動(dòng)社會(huì)保障部沒有將這一答復(fù)作為文件公布，促成了之后國(guó)務(wù)院制定的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》也沒有對(duì)“三性”工作崗位做出明確的規(guī)定。
現(xiàn)在各級(jí)工會(huì)組織要強(qiáng)化維護(hù)職工權(quán)益的職能，保證勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包行為合法正常的運(yùn)行，筆者認(rèn)為各級(jí)工會(huì)要做好以下工作：
一、督促并指導(dǎo)用工單位在2014年3月1日前，制定認(rèn)定“輔助性”工作崗位的規(guī)定
由于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》在3月1日正式實(shí)施，用人單位要在“輔助性”工作崗位繼續(xù)使用勞務(wù)派遣員工，唯一的前提是在3月1日前制定并通過(guò)認(rèn)定“輔助性”工作崗位的規(guī)定。各級(jí)工會(huì)組織要全力指導(dǎo)并督促用工單位按照《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》程序依法制定該規(guī)定。
二、及時(shí)公布并披露部分用工、用人單位的違法行為
由于《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》公布與具體實(shí)施時(shí)間間隔比較短，到目前為止有的用工單位根本沒有認(rèn)識(shí)到制定認(rèn)定“輔助性”工作崗位規(guī)定的重要性。反而在樂觀地認(rèn)為《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》還有兩年的調(diào)整期，目前制定為遲過(guò)早。
3月1日作為時(shí)間點(diǎn)，各級(jí)工會(huì)應(yīng)通過(guò)相關(guān)媒體及時(shí)公布并披露部分用工、用人單位的違法行為，促成用工、用人單位按照《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》履行相關(guān)的責(zé)任與義務(wù)。
三、下一步“假外包（假承攬）、真派遣”行為突出，各級(jí)工會(huì)應(yīng)及時(shí)收集相關(guān)證據(jù)，做好及時(shí)應(yīng) 對(duì)、識(shí)別上述違法行為并予以公布
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》在年前的公布讓很多勞務(wù)派遣公司、用工單位的負(fù)責(zé)人過(guò)了一個(gè)特別有印象的新年，同時(shí)也找到了很多應(yīng)對(duì)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的辦法，目前有些國(guó)有企業(yè)已將勞務(wù)派遣轉(zhuǎn)入勞務(wù)外包。
另一方面由于相關(guān)管理等方面人員的缺乏，目前至少50%以上勞務(wù)派遣公司尚不具備勞務(wù)外包的條件。勞務(wù)派遣公司由于日常主要從事人力資源方面的工作，對(duì)承攬行為所要具備的條件，目前99%以上的勞務(wù)派遣公司都不具備這一能力，因此現(xiàn)階段采取“假承攬、真派遣”方式進(jìn)行勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)變的違法行為比較少見。各地工會(huì)研究的重點(diǎn)要主動(dòng)收集相關(guān)資料，做好及時(shí)應(yīng)對(duì)、識(shí)別“假外包、真派遣”行為的能力。在發(fā)現(xiàn)違法行為與用工、用人單位正面交涉后仍不糾正的，應(yīng)及時(shí)通過(guò)媒體進(jìn)行披露，也促成其它用工、用人單位自行糾正違法行為。
四、促成《勞務(wù)外包管理規(guī)定》出臺(tái)，嚴(yán)防勞務(wù)派遣向勞務(wù)外包的泛濫
2008年《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后勞務(wù)派遣的泛濫已達(dá)5年之久，現(xiàn)在能否全面扼制尚不能確定。而下一步勞務(wù)外包的泛濫，也將在今年得到印證。
各級(jí)工會(huì)應(yīng)針對(duì)勞務(wù)外包中可能存在損害職工利益的行為（如同工同酬、社會(huì)保險(xiǎn)繳納地點(diǎn)等）進(jìn)行全面調(diào)查，促成有關(guān)部門盡快制定《勞務(wù)外包管理規(guī)定》，促成勞務(wù)外包在法制的框架下正常運(yùn)行�，F(xiàn)階段的勞動(dòng)關(guān)系已不允許像勞務(wù)派遣一樣，在勞務(wù)外包中繼續(xù)泛濫損害職工的合法權(quán)益，這也是當(dāng)前以及今后各級(jí)工會(huì)組織的責(zé)任與義務(wù)。
作者：湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
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蘭泉談勞務(wù)派遣
�。ㄒ唬┯霉挝灰黄频膭趧�(wù)派遣三道關(guān)
�。ǘ﹦趧�(wù)派遣用工總量調(diào)整期限有多長(zhǎng)？
�。ㄈ﹦趧�(wù)派遣公司能否華麗轉(zhuǎn)身？
�。ㄋ模拜o助性”工作崗位如何正確認(rèn)定？
（五）勞務(wù)派遣公司下一步的應(yīng)對(duì)（轉(zhuǎn)型）
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