[ 韓偉 ]——(2014-3-28) / 已閱7756次
情理法是中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的基本特征，“準(zhǔn)情酌理”是傳統(tǒng)司法審判中的重要原則，但何為“理”，“理”在傳統(tǒng)司法審判中又被如何運(yùn)用，卻是一個(gè)值得探究的問題。以下即以唐代司法審判為中心，結(jié)合律令制度與司法文化，概要闡述唐代律令制度中的“理”，及其在司法審判中的運(yùn)用及其現(xiàn)實(shí)啟示。
“理”在唐代司法審判中，不僅是司法官吏判斷推理需要參照的一種因素，而且已經(jīng)明確被寫入了正式的律令法中�！短坡墒枳h》中《雜律》之“不應(yīng)得為”條明確規(guī)定：“不應(yīng)得為而為之者，笞四十；事理重者，杖八十�！北M管以現(xiàn)代法治的眼光看，“不應(yīng)得為”條與罪刑法定原則相悖，似有口袋罪之嫌。但推原此條的法意，卻是欲補(bǔ)充律令的不足，以使司法者在無法“輕重相舉”，又沒有條文可以比附時(shí)，加以援用，以達(dá)到“有犯罪就要受到懲罰”的目標(biāo)�！笆枳h”對(duì)該條的解釋說：其有在律、在令無有正條，若不輕重相明，無文可以比附，即沒有律令正條可以適用，則“臨時(shí)處斷，量情為罪”，根據(jù)情、理，定罪之輕重，“杖八十”是“事理重者”。立法中的這一規(guī)定，說明“理”在唐代是司法審判中的重要法源之一。
作為一種司法可援用的法源，我們有必要首先弄清“理”在唐代法律中究竟是什么意義。唐律中多處出現(xiàn)“理”字，如“據(jù)理不合”、“以理去官”、“理亦無別”、“經(jīng)赦之后，理無殺法”等等，這里的“理”，大致是作為是非對(duì)錯(cuò)判斷的基準(zhǔn)，或可稱為是道理、正當(dāng)?shù)睦碛�，亦或是非屬犯罪的正常原因。�?duì)“理”作此解釋，勢(shì)必涉及罪與非罪、罪輕罪重的價(jià)值判斷，而這一判斷，在當(dāng)時(shí)應(yīng)有基本的共識(shí)。具體而言，唐代法律中“理”之義可以分為以下三種。
就其特定的意義，“理”在唐律中首先是指為人之道，以及人與人相處之道，即人理、情理等。如唐律對(duì)“謀反”的定義：為子為臣，惟忠惟孝。乃敢包藏兇慝，將起逆心，規(guī)反天常，悖逆人理，故曰“謀反”。這里的悖逆君臣、父子人倫之道，也就是嚴(yán)重違反人倫關(guān)系的罪刑，即悖逆“人理”，自然于“理”不合。在此涵義之下，唐律還有“言理”、“詞理”等語詞，《賊盜律》之“造妖書妖言”中規(guī)定了“言理無害”的各種情況的刑責(zé)，即指言辭無損于時(shí)而言。就人倫而言，“理”用以彰顯人間尊卑、貴賤、長(zhǎng)幼、男女之序，相當(dāng)于人倫之情理，表現(xiàn)人與人之間關(guān)系的正當(dāng)。就此而言，“父子相隱”這個(gè)“理”也可以說是從人倫親情而來的，亦是一種情理使然。
其次，唐律中的“理”指事物存在之道以及處理事務(wù)之道，或稱之為“事理”。在事務(wù)之理方面，唐律多稱之為“事理”、“理法”等，如《職制律》之“制書官文書誤輒改定”條中規(guī)定：“下制、敕宣行，文字脫誤，于事理無改動(dòng)者，勘檢本案，分明可知，即改從正，不須覆奏。”此處采用了《公式令》以“事理”來解決“制書有誤”的問題。在“戶婚律”中，“有妻更娶”條之疏議提及“理法”，謂“一夫一婦，不刊之制。有妻更娶，本不成妻。詳求理法，止同凡人之坐�！贝颂幍摹袄怼�，仍當(dāng)“事理”解釋，同時(shí)明確規(guī)定“法”、“理”兩者是判斷犯罪與否的依據(jù)。再如“斗訟律”中，規(guī)定“后下手理直者”，所謂“理直者”，戴炎輝解釋說：理直者，斗競(jìng)有理之謂。律意，只要拒格，皆論如律，不認(rèn)為其為正當(dāng)防衛(wèi)。惟疏議內(nèi)有“乙不犯甲，無辜而被毆，遇拒毆之，乙是理直”之句，從現(xiàn)代刑法而言，可謂不法侵害之防衛(wèi)行為。唐律中無“正當(dāng)防衛(wèi)”概念，故以“理”、“事理”作為司法酌量的根據(jù)。
再次，唐律之“理”指天理、天�；蛱熘取Ｌ坡�、唐令中尚未發(fā)現(xiàn)直接使用宋代以后常見的“天理”一詞，但有許多與“天”有關(guān)的用語。如疏議中多次援引《周易》中“天垂象，圣人則之”，《名例律》中開篇即有“夫三才肇位，萬象斯分，稟氣含靈，人為稱首，莫不憑黎元而樹司宰，因政教而施刑法。”這里的“稟氣含靈”，即指陰陽五行而言，說明天有陰陽、五行之氣而生萬物、四時(shí)，而人類得此靈氣，成為萬物之首。人君再根據(jù)百姓的需求，設(shè)置百官、政刑。因此，天是自然法，人君的政刑依此自然法而來，當(dāng)然不能違背自然法的根本要求。唐律在表示自然法意義上的“天”時(shí)，還有“天秩”、“天�！钡让~，如《名例律》中有“咸有天秩，典司刑憲”，“十惡”之“謀反”條引用《左傳》說，天反時(shí)為災(zāi)，人反德為亂；“謀大逆”之行也被認(rèn)為有人獲罪于天，不知紀(jì)極。這些律令中的用例，“天”大都是指宇宙萬物的主宰，所謂“天理”、“天秩”，就是宇宙萬物運(yùn)行的規(guī)律，即天地、陰陽、四時(shí)的自然律。人君用刑順天則時(shí)，自然不能違背天道；百姓行為生活亦須遵循天道，否則就是“獲罪于天”，因此，作為天理之“理”，即指天之理法、天之命意、自然的條理、必然的趨勢(shì)，頗有點(diǎn)自然法的意味。
在唐代的司法實(shí)踐中，也可以看到不少對(duì)“理”的運(yùn)用。在西域出土的唐代《文明判集殘卷》中記載了“秦鸞犯盜”的一個(gè)案例，秦鸞母患病在床，“家貧無以追福。人子情重，為計(jì)無從，遂乃行盜取資，以為齋像�！边@一特殊的盜竊犯罪，對(duì)于唐代的司法而言，非常棘手：母病而行盜，實(shí)為孝子，但“假賊成功，因贓致福，便恐人人規(guī)未來之果，家家求至孝之名，側(cè)鏡此途，深乖至理。據(jù)理全非孝道，準(zhǔn)法自有刑名�！憋@然，一心盡孝與“理”相符，盜竊取資與法不合，再考慮到“人人規(guī)未來之果，家家求至孝之名，側(cè)鏡此途”的可能后果，更不能簡(jiǎn)單以“理”悖法，因此在充分考量了案情之“理”后，依據(jù)《賊盜律》之“竊盜”條，按盜竊匹數(shù)多少斷罪，實(shí)現(xiàn)了法、理結(jié)合。在《白居易集》中，記載了另外一個(gè)案例，某人因有故，在除喪十年后申請(qǐng)襲爵，有司引《格》不許，他不服。白判以為“法通議事，理貴察情；如致身于宴安，則宜奪爵；若居家而有故，尚可策名。須待畢辭，方期析理。”即如果確實(shí)有合理原因，應(yīng)可以接受，但此事須再查明。判文謂“法通議事，理貴察情”，就是再次強(qiáng)調(diào)理與法均作為司法審判的兩個(gè)思維要素。這里的理，就是“事理”，是作為查明實(shí)情的指導(dǎo)性原理，也是義理。
從司法實(shí)踐中對(duì)理的運(yùn)用，可以發(fā)現(xiàn)，唐代司法中大致遵循“由事而理，由理而斷”的三段論，亦即司法審判中首先查明案情事實(shí)，即確認(rèn)實(shí)情，以此為理的運(yùn)用提供一個(gè)基礎(chǔ)。在判決中，也是先講明具體的事實(shí)，然后闡述理由，最后作出結(jié)論。判詞注重于說理，較少直接引用律令原文，通常只是節(jié)略引用律意。說理中包含了情、理、法三種要素，亦即情、理也是司法判斷的依據(jù)。也因此，學(xué)者高明士將“理”稱之為是唐律斷罪中律、令之外的“第三法源”。
一般意義上，理是指情理、事理，在“禮法合一”的唐代，這理也就是禮，尤其是指尊卑、長(zhǎng)幼、親疏等人倫之理。禮是理、義的規(guī)范化表現(xiàn)，在傳統(tǒng)中國(guó)，禮作為“天地之序”，具有“定親疏、決嫌疑，別同異，，明是非”等等作用，律令制度正是規(guī)定人道之理，論人道之理，是狹義之理。在更廣的意義上，理還指“順天人”的道理，特別是具有“天�！敝獾摹袄怼�，實(shí)際上已經(jīng)頗具“自然法”，或“高級(jí)法”的意蘊(yùn)，它超越了人間的律令制度，而是自然界的運(yùn)行原理。律令制度當(dāng)然要嚴(yán)格遵照?qǐng)?zhí)行，但當(dāng)刻板地適用律令制度導(dǎo)致情法不能“允協(xié)”時(shí)，就需要引入“理”來衡平，進(jìn)而使司法判決入情入理，最終符合禮義大道之要求。
唐代司法審判中的“理”，不完全是“過去式”，它實(shí)際上提出了一系列跨越時(shí)空的問題，司法審判該如何面對(duì)“于法有據(jù)、于理不合”的難題，司法審判該如何更有效地“說理”，包含價(jià)值判斷的“理”又該如何進(jìn)入司法并體現(xiàn)正當(dāng)性？就唐代司法的經(jīng)驗(yàn)而言，至少可以得出如下啟示：在立法中，已經(jīng)明確地引入“理”的因素，特別是在世情紛繁的家庭、倫理等犯罪的定罪處罰中，以“理”來調(diào)節(jié)法律自身的僵化。在司法審判中，援引“理”以對(duì)情、法作出衡平時(shí)，首先需要查清案件的原委，“理貴原情”，只有在實(shí)情的基礎(chǔ)上，才可以應(yīng)用“理”。在最終裁斷時(shí)，仍需優(yōu)先訴諸于制定法中的理，窮盡制定法后，才有情理、事理、天理運(yùn)用的空間，而情理、事理等最終還要符合“禮”，即人類社會(huì)的共同價(jià)值觀。由此，通過對(duì)“理”的一種規(guī)范化應(yīng)用，使得司法裁判更符合人情，更有說服力，同時(shí)，也使司法能夠取得更好的社會(huì)效果。
（作者單位：陜西省社會(huì)科學(xué)院政法所）
