[ 江濤 ]——(2014-4-17) / 已閱6670次
【案情回放】
“時(shí)代廣場(chǎng)”是文字注冊(cè)商標(biāo)，被核定使用在服務(wù)項(xiàng)目第36類，包括不動(dòng)產(chǎn)出租和管理。2002年4月30日，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人授權(quán)龍慶物業(yè)發(fā)展（重慶）有限公司（以下簡(jiǎn)稱龍慶公司）使用該商標(biāo)，并有權(quán)在重慶范圍內(nèi)處理包括提起訴訟等在內(nèi)的相關(guān)事務(wù)。此后龍慶公司將其位于重慶市主城解放碑商業(yè)中心的一個(gè)地產(chǎn)項(xiàng)目命名為“時(shí)代廣場(chǎng)”，該廣場(chǎng)經(jīng)重新裝修后于2011年10月18日開業(yè)，當(dāng)天受到當(dāng)?shù)囟嗉颐襟w的報(bào)道，龍慶公司也陸續(xù)在該商業(yè)中心區(qū)域?yàn)樵擁?xiàng)目推出一系列商業(yè)宣傳活動(dòng)。
同月28日，重慶協(xié)信遠(yuǎn)創(chuàng)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱協(xié)信公司）在重慶市主城南坪商業(yè)副中心開發(fā)的地產(chǎn)項(xiàng)目——協(xié)信·星光時(shí)代廣場(chǎng)正式營(yíng)業(yè)，當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)媒體進(jìn)行了報(bào)道。該地產(chǎn)項(xiàng)目同時(shí)使用了包括地產(chǎn)名稱在內(nèi)的四個(gè)商業(yè)標(biāo)識(shí)，兩個(gè)嵌入了“星光時(shí)代廣場(chǎng)”文字；設(shè)在近旁的一個(gè)公共軌道交通車站，也被授權(quán)綴名“協(xié)信星光時(shí)代”。
龍慶公司認(rèn)為協(xié)信公司擅自在相同服務(wù)上使用“時(shí)代廣場(chǎng)”商標(biāo)，侵害了其合法權(quán)益，遂訴至法院，請(qǐng)求判令協(xié)信公司停止侵權(quán)。2012年6月21日，重慶五中院經(jīng)審理認(rèn)為，“星光時(shí)代廣場(chǎng)”與引證商標(biāo)“時(shí)代廣場(chǎng)”能夠明顯區(qū)別，不構(gòu)成混淆，判決駁回龍慶公司的訴訟請(qǐng)求。該判決已發(fā)生法律效力。
【不同觀點(diǎn)】
本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，使用在相同服務(wù)上的系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)“星光時(shí)代廣場(chǎng)”與引證商標(biāo)“時(shí)代廣場(chǎng)”，其標(biāo)識(shí)符號(hào)近似，被告的行為是否侵犯了原告的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)？對(duì)此主要有三種不同觀點(diǎn)：
第一種觀點(diǎn)堅(jiān)持“近似即侵權(quán)”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為使用近似商業(yè)標(biāo)識(shí)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)（本文簡(jiǎn)稱“近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)”），只需具備兩個(gè)要件即可。通過比較系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)與引證商標(biāo)，以二者標(biāo)識(shí)符號(hào)的近似程度——標(biāo)識(shí)近似性和二者標(biāo)示的商品或服務(wù)（統(tǒng)稱商品）的類似程度——商品類似性為要件，一旦認(rèn)為這種近似性和相似性達(dá)到相應(yīng)程度，則判定使用系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)侵犯了引證商標(biāo)專用權(quán)。本案中，被告使用的“星光時(shí)代廣場(chǎng)”完全包含了引證商標(biāo)“時(shí)代廣場(chǎng)”的文字組合，且都使用在不動(dòng)產(chǎn)出租與管理上，兩個(gè)要件完全符合，因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告侵權(quán)成立。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)綜合考察系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的使用方式、商品營(yíng)銷方式，通過整體認(rèn)知來判斷是否與引證商標(biāo)構(gòu)成“混淆性近似”。本案中，“星光時(shí)代廣場(chǎng)”僅是整體性標(biāo)識(shí)的從屬和次要元素，并沒有獨(dú)立或突出使用，整體認(rèn)知與“時(shí)代廣場(chǎng)”的標(biāo)識(shí)近似性很低；且被告同時(shí)組合使用了多個(gè)商業(yè)標(biāo)識(shí)，不動(dòng)產(chǎn)服務(wù)的營(yíng)銷方式也很特別。綜合而言，系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)與引證商標(biāo)不構(gòu)成混淆性近似，在系爭(zhēng)商標(biāo)使用人已經(jīng)盡到注意義務(wù)的情況下，使用該標(biāo)識(shí)不侵犯原告的商標(biāo)權(quán)。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)的五個(gè)標(biāo)準(zhǔn)為要件，須全面、綜合考察各種具體因素，只有標(biāo)識(shí)近似性標(biāo)準(zhǔn)、當(dāng)事人主觀標(biāo)準(zhǔn)等五個(gè)要件都具備，近似商業(yè)標(biāo)識(shí)足以構(gòu)成與注冊(cè)商標(biāo)的混淆性近似，才能認(rèn)定侵權(quán)成立。本案中，被告系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)“星光時(shí)代廣場(chǎng)”的使用因欠缺必要要件，并不會(huì)與引證商標(biāo)構(gòu)成混淆性近似，故認(rèn)定侵權(quán)不成立。
【法官回應(yīng)】
使用近似商業(yè)標(biāo)識(shí)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)具備的要件
商業(yè)標(biāo)識(shí)（含商標(biāo)）是通過使用，使得標(biāo)識(shí)符號(hào)得以承載識(shí)別功能，促進(jìn)兩者合二為一：后者是根本和生命，前者是“皮囊”與依附。注冊(cè)商標(biāo)的一大特性就是，可使用的范圍（即專用權(quán)范圍）和排除他人使用近似商業(yè)標(biāo)識(shí)的范圍（禁止權(quán)范圍）并不一致。法律明確界定了專用權(quán)在標(biāo)志符號(hào)本身、商品類別、地域和期間四個(gè)方面的范圍；但對(duì)禁止權(quán)則模糊處理。這是因?yàn)椋?cè)商標(biāo)不同，其禁止權(quán)范圍也不同；同一注冊(cè)商標(biāo)，時(shí)間點(diǎn)不同，其禁止權(quán)范圍也可能不同。近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)的認(rèn)定一般參照適用商標(biāo)法（本文特指2001年修改后的商標(biāo)法）第五十二條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，其實(shí)質(zhì)就是，使用人主觀上沒有盡到足夠的注意義務(wù)，不當(dāng)使用系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)侵入到引證商標(biāo)的禁止權(quán)范圍，從而引發(fā)混淆，弱化引證商標(biāo)的識(shí)別功能，減損其商業(yè)價(jià)值。近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)必須同時(shí)具備五個(gè)要件，否則，侵權(quán)不成立。
1.標(biāo)識(shí)近似性標(biāo)準(zhǔn)是近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)構(gòu)成要件之一。標(biāo)識(shí)近似性標(biāo)準(zhǔn)是基礎(chǔ)性構(gòu)成要件，以系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的近似程度越過引證商標(biāo)禁止權(quán)的邊界為限。這一標(biāo)準(zhǔn)的確定以整體認(rèn)知為前提，并重點(diǎn)考察標(biāo)識(shí)獨(dú)創(chuàng)性和商業(yè)標(biāo)識(shí)使用情況的影響。本案中，“廣場(chǎng)”是通用名稱，而“時(shí)代”常含有“歷史性”之意，所以“時(shí)代廣場(chǎng)”意指歷史性的廣場(chǎng)，是一種描述性的繁體文字商標(biāo)，其音、形、義都乏善可陳，獨(dú)創(chuàng)性不明顯，該商標(biāo)在標(biāo)志近似性上的禁止權(quán)，其范圍非常狹窄，其邊界非常模糊。被告同時(shí)使用的四個(gè)商業(yè)標(biāo)識(shí)中，兩個(gè)使用了系爭(zhēng)文字標(biāo)識(shí)“星光時(shí)代廣場(chǎng)”作為構(gòu)成要素：“協(xié)信·星光時(shí)代廣場(chǎng)”是被告的商號(hào)“協(xié)信”和“星光時(shí)代廣場(chǎng)”的組合，另一個(gè)是多元素商業(yè)標(biāo)識(shí)，其核心元素是獨(dú)創(chuàng)性較強(qiáng)的雙“S”和特色背景顏色，“星光時(shí)代廣場(chǎng)”則不顯眼。因此，整體比較，被告的商業(yè)標(biāo)識(shí)與引證商標(biāo)的標(biāo)識(shí)近似性非常低，遠(yuǎn)在引證商標(biāo)禁止權(quán)范圍之外。
2.商品類似性標(biāo)準(zhǔn)是近似商業(yè)標(biāo)識(shí)侵權(quán)構(gòu)成要件之二。商品類似性標(biāo)準(zhǔn)是另一個(gè)要件，其與商業(yè)標(biāo)識(shí)的識(shí)別功能強(qiáng)弱有關(guān)，也受商品本身特性的影響。多環(huán)節(jié)、多渠道流通的商品，商標(biāo)的識(shí)別作用非常突出，即便是不同主體使用在相關(guān)聯(lián)的類似商品上的不同近似商業(yè)標(biāo)識(shí)，也可能引發(fā)混淆。因此，在商品類似性標(biāo)準(zhǔn)上，引證商標(biāo)禁止權(quán)范圍一般應(yīng)覆蓋關(guān)聯(lián)性強(qiáng)的類似商品。但是，對(duì)于某些特殊商品，即便是相同商標(biāo)也不一定引發(fā)混淆，如汽車類的“H”商標(biāo)，換言之，對(duì)于特殊商品，侵權(quán)意義上的商品類似性都是個(gè)未知數(shù)。本案同樣屬于這種情形。盡管原被告使用的商標(biāo)或標(biāo)識(shí)均標(biāo)示在不動(dòng)產(chǎn)出租和管理類別上，但被告使用系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)引發(fā)與引證商標(biāo)的混淆可能性也非常小，二者使用的服務(wù)雖然相同，但因引證商標(biāo)禁止權(quán)在商品類似性上的范圍邊界過于模糊，所以推定二者的商品類似性沒有達(dá)到侵權(quán)意義上的標(biāo)準(zhǔn)。
3.空間范圍標(biāo)準(zhǔn)是近似標(biāo)識(shí)侵權(quán)構(gòu)成要件之三。系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的使用空間被引證商標(biāo)的禁止權(quán)范圍完全覆蓋也是侵權(quán)構(gòu)成要件，但是，確定這一范圍的具體標(biāo)準(zhǔn)同樣是難題。不同注冊(cè)商標(biāo)，其禁止權(quán)可延展的平面空間和縱深空間都可能不一致，如馳名商標(biāo)可口可樂，借助于現(xiàn)代信息技術(shù)，以及多樣性的宣傳、使用、營(yíng)銷手段，其注冊(cè)法域的各個(gè)層面，或者在注冊(cè)法域以外的地域，都享有禁止權(quán)；相反，某些商標(biāo)即便是在其被核準(zhǔn)使用的法域，也不得不容忍其他近似甚至相同商業(yè)標(biāo)識(shí)的共存。本案中，原告的注冊(cè)商標(biāo)“時(shí)代廣場(chǎng)”，因?yàn)閷?shí)際使用方式單一，使用和宣傳的范圍很有限，營(yíng)銷方式簡(jiǎn)單，該描述性商標(biāo)的識(shí)別功能一直沒有得到足夠的強(qiáng)化，其禁止權(quán)不但沒有拓展空間的延展平面與縱深層面，而且還必須容忍一般性近似商業(yè)標(biāo)識(shí)在其核定使用的法域內(nèi)并行使用。相反，被告在商標(biāo)使用方面則呈現(xiàn)多樣化、多層次，商標(biāo)的識(shí)別功能也不斷強(qiáng)化。因此，系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的使用也不宜認(rèn)定達(dá)到侵權(quán)意義上的空間范圍標(biāo)準(zhǔn)。
4.時(shí)間要素是近似商標(biāo)侵權(quán)構(gòu)成要件之四。時(shí)間要素作為侵權(quán)構(gòu)成要件容易被忽略。引證商標(biāo)禁止權(quán)不僅有時(shí)間范圍的限制，而且商業(yè)標(biāo)識(shí)都會(huì)隨時(shí)間的推移而改變其識(shí)別功能的強(qiáng)弱，其在標(biāo)識(shí)近似性與商品類似性標(biāo)準(zhǔn)以及空間、時(shí)間上的排他性也隨之變化，同時(shí)，比較系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)與引證商標(biāo)是否構(gòu)成混淆性近似，并非盲目、泛泛地比較，而是以特定時(shí)間點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)。因此時(shí)間要素對(duì)商業(yè)標(biāo)識(shí)尤其是商標(biāo)權(quán)的意義非常重要。本案中，雖然引證商標(biāo)注冊(cè)之日遠(yuǎn)早于系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的初始使用之日，且一直在持續(xù)使用，但因其使用頻率非常低，其識(shí)別功能不但沒有被強(qiáng)化，反而隨時(shí)間的推移而被減弱，在系爭(zhēng)商標(biāo)使用之日，引證商標(biāo)權(quán)利人難以禁止系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)的正當(dāng)使用。綜合評(píng)價(jià)，被告使用系爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)欠缺侵權(quán)意義上的時(shí)間要素。
5.主觀標(biāo)準(zhǔn)是近似商標(biāo)侵權(quán)構(gòu)成要件之五。第一，系爭(zhēng)標(biāo)識(shí)使用人沒有盡到注意義務(wù)是認(rèn)定侵權(quán)的主觀標(biāo)準(zhǔn)之一。與其他權(quán)益載體相比較，商業(yè)標(biāo)識(shí)始終與人的主觀認(rèn)知相關(guān)聯(lián)，難以形成確定的客觀標(biāo)準(zhǔn)，適用無過錯(cuò)歸責(zé)原則不利于提高競(jìng)爭(zhēng)者市場(chǎng)參與的積極性；反過來，同樣因?yàn)橹饔^性過強(qiáng)導(dǎo)致侵權(quán)行為隱蔽和證據(jù)收集艱巨，適用過錯(cuò)原則不利于鼓勵(lì)權(quán)利人市場(chǎng)投入的積極性。綜合而言，近似商標(biāo)侵權(quán)適用過錯(cuò)推定原則更為合理，使用人須證明自己盡到了作為一般市場(chǎng)參與者的注意義務(wù)才能免責(zé)。第二，引證商標(biāo)權(quán)利人主觀無過錯(cuò)也是標(biāo)準(zhǔn)之一。如果權(quán)利人明示同意或默許他人使用近似商業(yè)標(biāo)識(shí)，或者怠于行使禁止權(quán)導(dǎo)致除斥期間屆滿，同樣不能認(rèn)定侵權(quán)成立。本案中，盡管原告或權(quán)利人并沒有主觀過錯(cuò)，并且被告應(yīng)當(dāng)知道引證商標(biāo)的存在，但已有的事實(shí)依舊可以證明被告已經(jīng)盡到了足夠的注意義務(wù)。首先，被告沒有獨(dú)立或突出使用“星光時(shí)代廣場(chǎng)”，而是描述性使用在整體性標(biāo)識(shí)中，作為指代服務(wù)類別名稱的次要構(gòu)成元素。其次，被告還同時(shí)組合使用了多個(gè)區(qū)別性明顯的整體性商業(yè)標(biāo)識(shí)。由此判斷，被告已經(jīng)盡到足夠的注意義務(wù)。
綜上，被告使用的“星光時(shí)代廣場(chǎng)”明顯欠缺標(biāo)識(shí)近似性標(biāo)準(zhǔn)和當(dāng)事人主觀標(biāo)準(zhǔn)這兩個(gè)要件，因此，類推適用商標(biāo)法第五十二條第（一）項(xiàng)和《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款之規(guī)定，認(rèn)定被告并不侵犯原告的商標(biāo)專用權(quán)。
（作者單位：重慶市第五中級(jí)人民法院）
