[ 董世連 ]——(2015-4-14) / 已閱6486次
發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期間權(quán)益保護(hù)研究
作者：董世連律師 13910629206
一、發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期間的概念
根據(jù)中國(guó)專利法規(guī)定，發(fā)明專利的申請(qǐng)存在三個(gè)階段：一、從申請(qǐng)至公布階段；二、從公布至正式授權(quán)階段；三、授權(quán)后階段。對(duì)專利權(quán)的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)從該專利的授權(quán)公告之日開始。但對(duì)于發(fā)明專利而言，在專利申請(qǐng)日起滿十八個(gè)月后，專利局將公布該專利方案。在此階段，如果有單位或者個(gè)人擅自按照公布的技術(shù)方案進(jìn)行生產(chǎn)，勢(shì)必影響專利權(quán)人當(dāng)時(shí)以及授權(quán)后的合法利益。因此，專利法第十三條規(guī)定：“發(fā)明專利申請(qǐng)公布后，申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用�！贝硕螘r(shí)期對(duì)發(fā)明專利的保護(hù)，稱之為“臨時(shí)保護(hù)期間”。
二、“臨時(shí)保護(hù)期間”的專利保護(hù)范圍和費(fèi)用計(jì)算。
發(fā)明專利公布的權(quán)利要求的內(nèi)容往往不是穩(wěn)定的，有可能比授權(quán)后的權(quán)利要求的范圍更大或者更小。臨時(shí)保護(hù)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)依具體情況而加以確定。 “如果授權(quán)時(shí)的權(quán)利要求或者在經(jīng)過(guò)異議程序（撤銷程序）修改后的權(quán)利要求的保護(hù)范圍大于公開文本的權(quán)利要求所確定的保護(hù)范圍，專利申請(qǐng)的臨時(shí)保護(hù)仍以公開文本為準(zhǔn)；反之，如果授權(quán)時(shí)的權(quán)利要求或者經(jīng)過(guò)異議程序（撤銷程序）修改后的權(quán)利要求的保護(hù)范圍小于公開文本的權(quán)利要求所確定的保護(hù)范圍，臨時(shí)保護(hù)就必須以縮小后的權(quán)利要求為準(zhǔn)”。因?yàn)樵谑谟鑼＠麢?quán)之前公眾只能看到公開文本的權(quán)利要求，他們有權(quán)根據(jù)公開的權(quán)利要求來(lái)決定采取回避性實(shí)施行為，如果授權(quán)后的權(quán)利要求擴(kuò)大了保護(hù)范圍，則不應(yīng)當(dāng)對(duì)臨時(shí)保護(hù)的范圍產(chǎn)生影響，否則對(duì)于公眾而言，是不公平的。
專利權(quán)的保護(hù)自專利授權(quán)公告之日開始，因此臨時(shí)保護(hù)期間他人實(shí)施專利行為不是侵犯專利權(quán)的行為，如果申請(qǐng)人要求，支付的是適當(dāng)費(fèi)用，而非侵權(quán)賠償。
臨時(shí)保護(hù)期間，其他單位或者個(gè)人實(shí)施專利方案的行為是對(duì)專利權(quán)人可能獲得的專利利益的一種不利影響。因?yàn)閷＠麢?quán)人在提出專利申請(qǐng)之后，就可以按其方案實(shí)施，其他人的實(shí)施行為勢(shì)必影響專利權(quán)人的市場(chǎng)份額，對(duì)專利權(quán)人造成利益損失，因此有必要對(duì)專利權(quán)人給予相應(yīng)的補(bǔ)償，即專利法所規(guī)定的“適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”。
對(duì)于適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用，首先，與侵犯專利權(quán)的侵權(quán)賠償不等同。對(duì)于侵權(quán)賠償，我國(guó)采取的是填平原則。司法實(shí)踐中，侵權(quán)人承擔(dān)的賠償責(zé)任可以是被剝奪全部侵權(quán)利潤(rùn)。由于臨時(shí)保護(hù)期間不存在專利侵權(quán)問(wèn)題，所以不應(yīng)剝奪實(shí)施人的全部利潤(rùn)。 法院在決定適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮到二者利益的平衡，既要讓專利權(quán)人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)得到應(yīng)有的尊重和回報(bào)，也應(yīng)給實(shí)施人保留一定的利益。
三、專利授權(quán)后，臨時(shí)保護(hù)期間實(shí)施專利方案的行為的后續(xù)行為如何定性？
根據(jù)專利法第十一條的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
臨時(shí)保護(hù)期間實(shí)施了專利方案行為，在專利授權(quán)后，對(duì)非專利權(quán)人的專利實(shí)施行為如何法律定性呢？
在斯瑞曼公司（專利權(quán)人）與康泰藍(lán)公司（專利設(shè)備的生產(chǎn)銷售方）、坑梓自來(lái)水公司（專利設(shè)備的購(gòu)買方）的專利糾紛案件中，最高人民法院再審認(rèn)為：專利法雖然規(guī)定了申請(qǐng)人可以要求在發(fā)明專利申請(qǐng)公布后至專利權(quán)授予之前（即專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)）實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用，即享有請(qǐng)求給付發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期使用費(fèi)的權(quán)利，但對(duì)于專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)實(shí)施其發(fā)明的行為并不享有請(qǐng)求停止實(shí)施的權(quán)利。因此，在發(fā)明專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)實(shí)施相關(guān)發(fā)明的，不屬于專利法禁止的行為。在專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)制造、銷售、進(jìn)口被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品不為專利法禁止的情況下，其后續(xù)的使用、許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的行為，即使未經(jīng)專利權(quán)人許可，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆试S。也就是說(shuō)，專利權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人對(duì)專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)制造、銷售、進(jìn)口的被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品的后續(xù)使用、許諾銷售、銷售。當(dāng)然，這并不否定專利權(quán)人根據(jù)專利法第十三條規(guī)定行使要求實(shí)施其發(fā)明者支付適當(dāng)費(fèi)用的權(quán)利。對(duì)于在專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)制造、銷售、進(jìn)口的被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品，在銷售者、使用者提供了合法來(lái)源的情況下，銷售者、使用者不應(yīng)承擔(dān)支付適當(dāng)費(fèi)用的責(zé)任。這里的“合法來(lái)源”是指相關(guān)產(chǎn)品是通過(guò)正當(dāng)、合法的商業(yè)渠道獲得的，并不必然要求考慮銷售者或者供應(yīng)者在提供相關(guān)產(chǎn)品時(shí)是否符合相關(guān)行政管理規(guī)定。本案中，康泰藍(lán)公司銷售被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品是在本案專利臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)，不為專利法所禁止。在此情況下，后續(xù)的坑梓自來(lái)水公司使用所購(gòu)買的被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品的行為也應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆试S。因此，坑梓自來(lái)水公司后續(xù)的使用行為不侵犯本案專利權(quán)。同理，康泰藍(lán)公司在本案專利授權(quán)后為坑梓自來(lái)水公司使用被訴專利侵權(quán)產(chǎn)品提供售后服務(wù)也不侵犯本案專利權(quán)。（2015/4/13董世連律師13910629206，轉(zhuǎn)載請(qǐng)標(biāo)注來(lái)源）
【基本簡(jiǎn)歷】
董世連，執(zhí)業(yè)律師，中國(guó)律師執(zhí)業(yè)證號(hào)11101200711517449，北京市中銀律師事務(wù)所律師、知識(shí)產(chǎn)權(quán)一級(jí)律師、資深專利代理人，北京市著作權(quán)專業(yè)委員會(huì)委員，北京市朝陽(yáng)區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)委員會(huì)委員，北京市朝陽(yáng)區(qū)商事與經(jīng)濟(jì)委員會(huì)委員。
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