[ 周剛 ]——(2015-8-17) / 已閱12158次
原告不應(yīng)被拘傳
——小議《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條
湖北言達(dá)律師事務(wù)所 周剛
日前，最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2015〕18號(hào)，以下簡稱《民貸解釋》）。該司法解釋第十八條規(guī)定，“根據(jù)《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百七十四條第二款之規(guī)定,負(fù)有舉證證明責(zé)任的原告無正當(dāng)理由拒不到庭，經(jīng)審查現(xiàn)有證據(jù)無法確認(rèn)借貸行為、借貸金額、支付方式等案件主要事實(shí)，人民法院對其主張的事實(shí)不予認(rèn)定”。本人認(rèn)為該《民貸解釋》第十八條規(guī)定存在問題，以下淺見謹(jǐn)供同仁批評(píng)指正：
一、如有“負(fù)有舉證證明責(zé)任的原告無正當(dāng)理由拒不到庭”之情形出現(xiàn)，人民法院應(yīng)按《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民訴法》）第一百四十三條規(guī)定處理，無需審查現(xiàn)有證據(jù)�！睹裨V法》第一百四十三條規(guī)定，“原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決�！�
二、即便人民法院需要按照《民貸解釋》第十八條規(guī)定處理案件，亦不應(yīng)引用《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡稱《民訴解釋》）第一百七十四條第二款之規(guī)定�！睹裨V解釋》第一百七十四條規(guī)定，“民事訴訟法第一百零九條規(guī)定的必須到庭的被告，是指負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告。人民法院對必須到庭才能查清案件基本事實(shí)的原告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。”《民訴解釋》第一百七十四條第一款是對民事訴訟法第一百零九條第一款規(guī)定中的“必須到庭的被告”進(jìn)行具體解釋說明，而《民訴解釋》第一百七十四條第二款是對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施的規(guī)定，并不是對民事訴訟中人民法院審查證據(jù)、認(rèn)定事實(shí)的審判程序的規(guī)定。
三、《民訴解釋》第一百七十四條第二款沒有法律依據(jù)。
（一）《民訴法》第一百零九條規(guī)定，“人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳”。該條規(guī)定明確具體，并無除外條款規(guī)定，且《民訴法》亦沒有任何其他條文規(guī)定人民法院有權(quán)對原告采取拘傳措施。
（二）《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）第八條規(guī)定，“下列事項(xiàng)只能制定法律：……（五）對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰；……”。拘傳，是人民法院運(yùn)用司法權(quán)力迫使民事訴訟案件當(dāng)事人于指定開庭時(shí)間到庭參加庭審的強(qiáng)制措施，此種強(qiáng)制措施在特定的時(shí)間和空間范圍內(nèi)限制了相應(yīng)當(dāng)事人的人身自由，依法只應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定。
（三）《立法法》第一百零四條規(guī)定，“最高人民法院、最高人民檢察院作出的屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋，應(yīng)當(dāng)主要針對具體的法律條文，并符合立法的目的、原則和原意。遇有本法第四十五條第二款規(guī)定情況的，應(yīng)當(dāng)向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律解釋的要求或者提出制定、修改有關(guān)法律的議案。最高人民法院、最高人民檢察院作出的屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋，應(yīng)當(dāng)自公布之日起三十日內(nèi)報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案�！倍睹裨V解釋》第一百七十四條第二款并沒有針對民事訴訟法的任何一條具體條文作出審判工作中具體應(yīng)用法律的解釋，也并不符合民事訴訟法的立法目的、原則和原意。
《民訴法》第二條規(guī)定，“中華人民共和國民事訴訟法的任務(wù)，是保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實(shí)，分清是非，正確適用法律，及時(shí)審理民事案件，確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，教育公民自覺遵守法律，維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)順利進(jìn)行”。而對民事訴訟的原告進(jìn)行拘傳，相當(dāng)于部分剝奪了原告以實(shí)際行動(dòng)放棄訴訟請求、自愿承擔(dān)不利判決結(jié)果的訴訟權(quán)利，無助于人民法院正確適用法律；且如若人民法院按照《民訴解釋》第一百七十四條第二款處理案件，反倒會(huì)拖延民事案件的審理時(shí)間、浪費(fèi)司法資源；再者，原告不出庭或者中途退庭的行為并非民事違法行為，以拘傳措施對原告加以強(qiáng)制、限制其人身自由，也明顯不符合《民訴法》的任務(wù)規(guī)定。
（四）《民訴解釋》第一百七十四條第二款規(guī)定之情形不屬于《立法法》第四十五條第二款規(guī)定的情況�！读⒎ǚā返谒氖鍡l規(guī)定，“法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)。法律有以下情況之一的，由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)解釋：（一）法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的；（二）法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)的。”“必須到庭才能查清案件基本事實(shí)的原告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭”的情形，不屬于所謂的“法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義的”情況，因?yàn)椤睹裨V法》沒有作出相應(yīng)規(guī)定；也不屬于所謂“法律制定后出現(xiàn)新的情況”，因?yàn)檫@種情形已經(jīng)長期存在且并不鮮見。
（五）即便將“必須到庭才能查清案件基本事實(shí)的原告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭”的情形視為“法律制定后出現(xiàn)新的情況”，最高人民法院也應(yīng)當(dāng)依法向全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律解釋的要求或者提出制定、修改有關(guān)法律的議案，由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)依法進(jìn)行解釋，而不應(yīng)頒布司法解釋自行加以規(guī)定。
綜上所述，建議全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)依法對《民貸解釋》和《民訴解釋》進(jìn)行備案后的審查，公布審查結(jié)果并釋明理由和法律依據(jù)，作出法律解釋，以消除民眾疑慮、彰顯法治精神。
2015年8月11日 于武漢
