[ 樊斌杰 ]——(2016-9-28) / 已閱13955次
股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為成立之要件
——一份股價轉(zhuǎn)讓協(xié)議引發(fā)的思考
樊斌杰
實例：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
轉(zhuǎn)讓方（甲方）：劉某。
受讓方（乙方）：匡某。
鑒于：依據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律、法規(guī)和政策文件的規(guī)定。雙方經(jīng)友好協(xié)商，就乙方受讓甲方所持某房地產(chǎn)公司股權(quán)事宜達成本協(xié)議，以茲共同遵照執(zhí)行。
第一條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例
甲乙雙方確認，甲方將其持有的某房地產(chǎn)公司10%的股份轉(zhuǎn)讓至乙方名下。
第二條 股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及支付方式
（一）甲乙雙方商定：乙方同意以稅后價1000萬元的價格受讓甲方持有的某房地產(chǎn)公司10%的股權(quán)。
（二）本協(xié)議簽訂當日，乙方向甲方支100萬元至甲方指定賬戶。
（三）某年某月某日，乙方向甲方支300萬元至甲方指定賬戶。
（四）某年某月某日，乙方向甲方支200萬元至甲方指定賬戶。
（五）某年某月某日，乙方向甲方支200萬元至甲方指定賬戶。
（六）某年某月某日，乙方向甲方支200萬元至甲方指定賬戶。
第三條 甲方保證及承諾
（一）甲方保證本協(xié)議的簽署及履行，不會受到甲方自身條件的限制也不會導(dǎo)致甲方對公司章程、股東會或董事會決議、判決、裁決、政府命令、法律、法規(guī)、契約的違反。
（二）甲方保證對其所持公司的股權(quán)享有完全的獨立權(quán)益及擁有合法、有效、完整的處分權(quán)，亦未被任何機構(gòu)采取查封等強制性措施。
（三）甲方保證，在本協(xié)議簽訂生效后，不置換、挪用公司資產(chǎn)，公司資產(chǎn)性質(zhì)不發(fā)生重大變化，且公司不從事與經(jīng)營范圍無關(guān)的業(yè)務(wù)。未經(jīng)乙方許可，甲方不得以公司名義簽署任何文件。
第四條 乙方保證及承諾
（一）乙方保證其為簽訂本協(xié)議之目的以及向甲方提交的各項證明文件及資料均為真實、完整的。保證有足夠資金履行本協(xié)議約定的付款能力。
（二）乙方保證本協(xié)議的簽署及履行，不會受到乙方自身條件的限制也不會導(dǎo)致乙方對公司章程、股東會或董事會決議、判決、裁決、政府命令、法律、法規(guī)、契約的違反。
（三）乙方同意在本協(xié)議所述條件下受讓甲方所持公司10%的股權(quán)，并按本合同約定承擔相應(yīng)的責任和義務(wù)。
第五條 違約責任
（一）甲方如有違反本協(xié)議約定，乙方可選擇本協(xié)議繼續(xù)履行或解除本協(xié)議，并按股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的10%向甲方收取違約金。
（二）乙方未按協(xié)議約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，或違反本協(xié)議約定的其他義務(wù)或乙方所作的保證和承諾，甲方可選擇本協(xié)議繼續(xù)履行或解除本協(xié)議，并按股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的10%向乙方收取違約金。
第六條 合同的變更、解除和終止
甲乙雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以變更、解除或終止本協(xié)議。
第七條 管轄及爭議解決方式
（一）本協(xié)議及股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的行為均適用中華人民共和國法律。
（二）雙方因本協(xié)議的解釋或履行發(fā)生爭議的首先應(yīng)由雙方協(xié)議解決，協(xié)商解決不成的，依法向協(xié)議簽訂地有管轄權(quán)的人民法院起訴，所發(fā)生的律師費、訴訟費等由敗訴方承擔。
第八條 協(xié)議生效及其他
（一）本協(xié)議經(jīng)甲乙雙方簽字或蓋章后生效。
（二）本協(xié)議一式三份，甲乙雙方各執(zhí)一份，交公司一份。每份具有同等法律效力。
（三）本協(xié)議簽訂地址為某某縣。
甲方（簽字或手�。� 乙方（簽字或手印）：
簽訂日期：某年某月某日
乙方按《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定支付了兩期價款后，發(fā)現(xiàn)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》約定的內(nèi)容不明確，只約定乙方的付款的義務(wù)而沒有約定乙方所享有的權(quán)利以及公司的資產(chǎn)狀況。由此，乙方停止履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款義務(wù)，甲乙雙方就此產(chǎn)生糾紛。
本實例中，甲乙雙方就交易的標的——股權(quán)及股權(quán)的數(shù)量進行了確定。對于普通的合同來說，依《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第一條“當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的，一般應(yīng)當認定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條‘合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。’第六十二條‘當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。(三)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。(五)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。’第一百二十五條‘當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當根據(jù)合同的目的予以解釋�！扔嘘P(guān)規(guī)定予以確定。”的規(guī)定，雙方就標的和數(shù)量確定了，一般應(yīng)當認定合同成立。但股權(quán)是一種抽象的權(quán)利，其轉(zhuǎn)讓具有特殊性，雙方僅就標的——股權(quán)和數(shù)量確定，轉(zhuǎn)讓協(xié)議不一定成立？因為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有些內(nèi)容依合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定是很難予以確定的。
下面結(jié)合股權(quán)的性質(zhì)、法律行為構(gòu)成要件，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的對象及內(nèi)容進行思考，但愿能為規(guī)范股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為拋磚引玉。
有限責任公司是股東們按份共有的一個財產(chǎn)池，“股權(quán)”中的“股”是對公司整體財產(chǎn)的比例份額。股權(quán)即股東權(quán)利，依公司法第四條的規(guī)定，股東權(quán)利是指公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。作為股東權(quán)利的對價依公司法第二十八條“股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任�！钡囊�(guī)定就是股東對有限責任公司的出資。
《公司法》第九十五條規(guī)定“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應(yīng)當依法辦理�！�
《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》規(guī)定了“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認”和“股權(quán)原值的確認”方法�！肮蓹�(quán)轉(zhuǎn)讓收入的確認”方法有“凈資產(chǎn)核定法”即“股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入按照每股凈資產(chǎn)或股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額核定。被投資企業(yè)的土地使用權(quán)、房屋、房地產(chǎn)企業(yè)未銷售房產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、股權(quán)等資產(chǎn)占企業(yè)總資產(chǎn)比例超過20%的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照納稅人提供的具有法定資質(zhì)的中介機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。6個月內(nèi)再次發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓且被投資企業(yè)凈資產(chǎn)未發(fā)生重大變化的，主管稅務(wù)機關(guān)可參照上一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓時被投資企業(yè)的資產(chǎn)評估報告核定此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入。”“個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原值確認方法有：（一）以現(xiàn)金出資方式取得的股權(quán)，按照實際支付的價款與取得股權(quán)直接相關(guān)的合理稅費之和確認股權(quán)原值；（二）以非貨幣性資產(chǎn)出資方式取得的股權(quán)，按照稅務(wù)機關(guān)認可或核定的投資入股時非貨幣性資產(chǎn)價格與取得股權(quán)直接相關(guān)的合理稅費之和確認股權(quán)原值；（三）通過無償讓渡方式取得股權(quán)，具備本辦法第十三條第二項所列情形的，按取得股權(quán)發(fā)生的合理稅費與原持有人的股權(quán)原值之和確認股權(quán)原值；（四）被投資企業(yè)以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增股本，個人股東已依法繳納個人所得稅的，以轉(zhuǎn)增額和相關(guān)稅費之和確認其新轉(zhuǎn)增股本的股權(quán)原值；（五）除以上情形外，由主管稅務(wù)機關(guān)按照避免重復(fù)征收個人所得稅的原則合理確認股權(quán)原值�！�
《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第４７條規(guī)定“人民法院對拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)，應(yīng)當委托依法成立的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行價格評估�！钡冢担礂l規(guī)定“被執(zhí)行人在其獨資開辦的法人企業(yè)中擁有的投資權(quán)益被凍結(jié)后，人民法院可以直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，以轉(zhuǎn)讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務(wù)。對被執(zhí)行人在有限責任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定，征得全體股東過半數(shù)同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán)，不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益或股權(quán)，將轉(zhuǎn)讓所得收益用于清償對申請執(zhí)行人的債務(wù)�！�
依上述法律、規(guī)章和司法解釋的規(guī)定，股權(quán)的載體為每股凈資產(chǎn)或股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額，股權(quán)的內(nèi)容為公司的資產(chǎn)，即資產(chǎn)與負債及投資者權(quán)益，投資者權(quán)益包括實收資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤等。投資者權(quán)益是交易作價的基礎(chǔ)和依據(jù)。
因此，股權(quán)與公司的資產(chǎn)相關(guān)聯(lián)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上就是股權(quán)對應(yīng)的公司凈資產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓即投資者權(quán)益轉(zhuǎn)讓。
而影響投資者權(quán)益的關(guān)鍵因素便是公司資產(chǎn)的數(shù)量與質(zhì)量、負債的數(shù)額。公司資產(chǎn)的數(shù)量與質(zhì)量、負債的數(shù)額必將影響股權(quán)的價值或價格。
民法通則第五十四條規(guī)定“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為�！比魏我粋�民事法律行為均包含主體、客體、內(nèi)容（權(quán)利與義務(wù)）三要素。股權(quán)轉(zhuǎn)讓也是一個民事法律行為，同樣離不開主體、客體、內(nèi)容（權(quán)利與義務(wù)）三要素。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體是轉(zhuǎn)讓方與受讓方，客體是股權(quán)即股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)份額。內(nèi)容是轉(zhuǎn)讓方移轉(zhuǎn)股權(quán)權(quán)屬和交付股權(quán)權(quán)能，受領(lǐng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款；受讓方取得股權(quán)權(quán)屬和權(quán)能，支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。轉(zhuǎn)讓方與受讓方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓的客體、內(nèi)容協(xié)商一致，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為就能成立，才對雙方具有法律約束力。從股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的事實價值上分析就是股東資格的變更，從法律價值分析就是權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。
那么，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為成立的關(guān)鍵就是確定權(quán)利客體和內(nèi)容。如何確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的客體和內(nèi)容呢？
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