[ 王冠華 ]——(2017-3-23) / 已閱16287次
2.關(guān)于安全文明施工費
安全文明施工費，根據(jù)GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第2.0.22條規(guī)定，是指在合同履行過程中，承包人按照國家法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)等規(guī)定，為保證安全施工、文明施工，保護(hù)現(xiàn)場內(nèi)外環(huán)境和搭拆臨時設(shè)施等所采用的措施而發(fā)生的費用。按照《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部關(guān)于印發(fā)<建筑安裝工程費用項目組成>的通知》(建標(biāo)[2013]44號)之附件2《建筑安裝工程費用項目組成(按造價形成劃分)》第(二)條第1項規(guī)定，安全文明施工費包括如下四項：(1)環(huán)境保護(hù)費：是指施工現(xiàn)場為達(dá)到環(huán)保部門要求所需要的各項費用。(2)文明施工費：是指施工現(xiàn)場文明施工所需要的各項費用。(3)安全施工費：是指施工現(xiàn)場安全施工所需要的各項費用。(4)臨時設(shè)施費：是指施工企業(yè)為進(jìn)行建設(shè)工程施工所必須搭設(shè)的生活和生產(chǎn)用的臨時建筑物、構(gòu)筑物和其他臨時設(shè)施費用。包括臨時設(shè)施的搭設(shè)、維修、拆除、清理費或攤銷費等。GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第3.1.5條進(jìn)一步規(guī)定，“措施項目中的安全文明施工費必須按國家或省級、行業(yè)建設(shè)主管部門的規(guī)定計算，不得作為競爭性費用�！痹摋l文在性質(zhì)上為強制性條文，必須得到遵循。
《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第八條規(guī)定，“建設(shè)單位在編制工程概算時，應(yīng)當(dāng)確定建設(shè)工程安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用�！钡谖迨臈l第一款規(guī)定，“違反本條例的規(guī)定，建設(shè)單位未提供建設(shè)工程安全生產(chǎn)作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用的，責(zé)令限期改正；逾期未改正的，責(zé)令該建設(shè)工程停止施工�！钡诹龡l規(guī)定，“違反本條例的規(guī)定，施工單位挪用列入建設(shè)工程概算的安全生產(chǎn)作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用的，責(zé)令限期改正，處挪用費用20%以上50%以下的罰款；造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”根據(jù)這些規(guī)定，我們認(rèn)為，將安全文明施工費列入建設(shè)工程概算，不得扣減并按規(guī)定支付是建設(shè)單位的法定義務(wù)，施工單位應(yīng)對安全文明施工費專款專用，不得挪作他用，否則將受到相應(yīng)處罰并承擔(dān)損失賠償責(zé)任。
《建筑工程安全防護(hù)、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》(建辦[2005]89號)第七條規(guī)定，“建設(shè)單位與施工單位應(yīng)當(dāng)在施工合同中明確安全防護(hù)、文明施工措施項目總費用，以及費用預(yù)付、支付計劃，使用要求、調(diào)整方式等條款�！薄敖ㄔO(shè)單位與施工單位在施工合同中對安全防護(hù)、文明施工措施費用預(yù)付、支付計劃未作約定或約定不明的，合同工期在一年以內(nèi)的，建設(shè)單位預(yù)付安全防護(hù)、文明施工措施項目費用不得低于該費用總額的50%；合同工期在一年以上的(含一年)，預(yù)付安全防護(hù)、文明施工措施費用不得低于該費用總額的30%，其余費用應(yīng)當(dāng)按照施工進(jìn)度支付�！薄皩嵭泄こ炭偝邪模偝邪鼏挝灰婪▽⒔ㄖこ谭职o其他單位的，總承包單位與分包單位應(yīng)當(dāng)在分包合同中明確安全防護(hù)、文明施工措施費用由總承包單位統(tǒng)一管理。安全防護(hù)、文明施工措施由分包單位實施的，由分包單位提出專項安全防護(hù)措施及施工方案，經(jīng)總承包單位批準(zhǔn)后及時支付所需費用�！盙B50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第10.2節(jié)相關(guān)條款規(guī)定：(1)安全文明施工費包括的內(nèi)容和使用范圍，應(yīng)符合國家有關(guān)文件和計量規(guī)范的規(guī)定。(2)發(fā)包人應(yīng)在工程開工后的28天內(nèi)預(yù)付不低于當(dāng)年施工進(jìn)度計劃的安全文明施工費總額的60%，其余部分應(yīng)按照提前安排的原則進(jìn)行分解，并應(yīng)與進(jìn)度款同期支付。(3)發(fā)包人沒有按時支付安全文明施工費的，承包人可催告發(fā)包人支付；發(fā)包人在付款期滿后的7天內(nèi)仍未支付的，若發(fā)生安全事故，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。(4)承包人對安全文明施工費應(yīng)�？顚Ｓ�，在財務(wù)賬目中應(yīng)單獨列項備查，不得挪作他用，否則發(fā)包人有權(quán)要求其限期改正；逾期未改正的，造成的損失和延誤的工期應(yīng)由承包人承擔(dān)�！妒痉段谋尽吠ㄓ煤贤瑮l款第1.1.5.1條規(guī)定：(1)安全文明施工費由發(fā)包人承擔(dān)，發(fā)包人不得以任何形式扣減該部分費用。因基準(zhǔn)日期后合同所適用的法律或政府有關(guān)規(guī)定發(fā)生變化，增加的安全文明施工費由發(fā)包人承擔(dān)。(2)承包人經(jīng)發(fā)包人同意采取合同約定以外的安全措施所產(chǎn)生的費用，由發(fā)包人承擔(dān)。未經(jīng)發(fā)包人同意的，如果該措施避免了發(fā)包人的損失，則發(fā)包人在避免損失的額度內(nèi)承擔(dān)該措施費。如果該措施避免了承包人的損失，由承包人承擔(dān)該措施費。(3)除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應(yīng)在開工后28天內(nèi)預(yù)付安全文明施工費總額的50%，其余部分與進(jìn)度款同期支付。發(fā)包人逾期支付安全文明施工費超過7天的，承包人有權(quán)向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的催告通知，發(fā)包人收到通知后7天內(nèi)仍未支付的，承包人有權(quán)暫停施工，并按第16.1.1項[發(fā)包人違約的情形]執(zhí)行。(4)承包人對安全文明施工費應(yīng)專款專用，承包人應(yīng)在財務(wù)賬目中單獨列項備查，不得挪作他用，否則發(fā)包人有權(quán)責(zé)令其限期改正；逾期未改正的，可以責(zé)令其暫停施工，由此增加的費用和(或)延誤的工期由承包人承擔(dān)。
需要指出的是，《建筑工程安全防護(hù)、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》第七條、GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第10.2節(jié)相關(guān)條款以及《示范文本》通用合同條款第1.1.5.1條關(guān)于安全文明施工費預(yù)付比例的規(guī)定是不一致的。《建筑工程安全防護(hù)、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》和住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部[2012]第1567號公告(GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》)均相當(dāng)于部門規(guī)章效力層次，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的法律適用原則，自應(yīng)適用新法--住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部[2012]第1567號公告。較之于《示范文本》通用合同條款第1.1.5.1條之規(guī)定，GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第10.2節(jié)相關(guān)條款規(guī)定的重要區(qū)別在于：后者規(guī)定預(yù)付比例為60%，且這一比例不能基于意思自治而排除；而前者規(guī)定預(yù)付比例為50%，且可以基于雙方約定而改變。我們認(rèn)為，GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》是強制性國家標(biāo)準(zhǔn)，而《示范文本》的性質(zhì)為非強制性使用文本，故在實務(wù)中，安全文明施工費預(yù)付比例應(yīng)依照GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》確定。
根據(jù)建標(biāo)[2013]44號文件之附件4《建筑安裝工程計價程序》的相關(guān)規(guī)定，安全文明施工費按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算�！督ㄖこ贪踩雷o(hù)、文明施工措施費用及使用管理規(guī)定》第六條規(guī)定，“投標(biāo)方安全防護(hù)、文明施工措施的報價，不得低于依據(jù)工程所在地工程造價管理機構(gòu)測定費率計算所需費用總額的90%�！备魇�、自治區(qū)和直轄市根據(jù)該等規(guī)定結(jié)合本地實際制定了具體的實施細(xì)則或者管理辦法。如福建省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳于2015年12月31日印發(fā)了《關(guān)于調(diào)整安全文明施工取費標(biāo)準(zhǔn)的通知》(閩建筑[2015]39號)，該通知對房屋建筑工程、市政基礎(chǔ)設(shè)施工程的安全文明施工費之具體取費標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定。
3.關(guān)于暫估價
暫估價，根據(jù)《示范文本》通用合同條款第1.1.5.4條規(guī)定，是指發(fā)包人在工程量清單或預(yù)算書中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、工程設(shè)備的單價、專業(yè)工程以及服務(wù)工作的金額�！墩袠�(biāo)投標(biāo)法實施條例》第二十九條第二款和GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第2.0.19條亦對暫估價作了與此基本相同的界定。
《示范文本》合同協(xié)議書中“簽約合同價”將材料和工程設(shè)備暫估價金額和專業(yè)工程暫估價金額單列。GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第4.4.1條規(guī)定，“暫估價，包括材料暫估單價、工程設(shè)備暫估單價、專業(yè)工程暫估價。”第4.4.3條規(guī)定，暫估價中的材料、工程設(shè)備暫估單價應(yīng)根據(jù)工程造價信息或參照市場價格估算，列出明細(xì)表；專業(yè)工程暫估價應(yīng)分不同專業(yè)，按有關(guān)計價規(guī)定估算，列出明細(xì)表�！妒痉段谋尽吠ㄓ煤贤瑮l款10.7條亦明確規(guī)定，暫估價專業(yè)分包工程、服務(wù)、材料和工程設(shè)備的明細(xì)由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定。為明細(xì)暫估價項目及其費用，進(jìn)一步地，《示范文本》專用合同條款還另附附件11《暫估價一覽表》，該一覽表包括11-1《材料暫估價表》、11-2《工程設(shè)備暫估價表》和11-3《專業(yè)工程暫估價表》，需由發(fā)包人、承包人根據(jù)具體項目的實際情況填寫。
關(guān)于暫估價項目的計價和報價問題，GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第5.2.5、6.2.5條規(guī)定，“暫估價中的材料、工程設(shè)備單價應(yīng)按招標(biāo)工程量清單中列出的單價計入綜合單價；”“暫估價中的專業(yè)工程金額應(yīng)按招標(biāo)工程量清單中列出的金額填寫”。根據(jù)GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第9.9節(jié)相關(guān)條款規(guī)定，有：
(1)發(fā)包人在招標(biāo)工程量清單中給定暫估價的材料、工程設(shè)備屬于依法必須招標(biāo)的，應(yīng)由發(fā)承包雙方以招標(biāo)的方式選擇供應(yīng)商，確定價格，并應(yīng)以此為依據(jù)取代暫估價，調(diào)整合同價款。關(guān)于“依法必須招標(biāo)”的問題，《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第二十九條第一款規(guī)定，“招標(biāo)人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標(biāo)。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行招標(biāo)�！�
(2)發(fā)包人在招標(biāo)工程量清單中給定暫估價的材料、工程設(shè)備不屬于依法必須招標(biāo)的，應(yīng)由承包人按照合同約定采購，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)單價后取代暫估價，調(diào)整合同價款。
(3)發(fā)包人在工程量清單中給定暫估價的專業(yè)工程不屬于依法必須招標(biāo)的，應(yīng)按照GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第9.3節(jié)[工程變更]相應(yīng)條款的規(guī)定確定專業(yè)工程價款，并應(yīng)以此為依據(jù)取代專業(yè)工程暫估價，調(diào)整合同價款。
(4)發(fā)包人在招標(biāo)工程量清單中給定暫估價的專業(yè)工程，依法必須招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)由發(fā)承包雙方依法組織招標(biāo)選擇專業(yè)分包人，并接受有管轄權(quán)的建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理機構(gòu)的監(jiān)督，還應(yīng)符合下列要求：
①除合同另有約定外，承包人不參加投標(biāo)的專業(yè)工程發(fā)包招標(biāo)，應(yīng)由承包人作為招標(biāo)人，但擬定的招標(biāo)文件、評標(biāo)工作、評標(biāo)結(jié)果應(yīng)報送發(fā)包人批準(zhǔn)。與組織招標(biāo)工作有關(guān)的費用應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為已經(jīng)包括在承包人的簽約合同價(投標(biāo)總報價)中。
②承包人參加投標(biāo)的專業(yè)工程發(fā)包招標(biāo)，應(yīng)由發(fā)包人作為招標(biāo)人，與組織招標(biāo)工作有關(guān)的費用由發(fā)包人承擔(dān)。同等條件下，應(yīng)優(yōu)先選擇承包人中標(biāo)。
③應(yīng)以專業(yè)工程發(fā)包中標(biāo)價為依據(jù)取代專業(yè)工程暫估價，調(diào)整合同價款。
此外，發(fā)包人和承包人尚需關(guān)注地方性規(guī)章關(guān)于暫估價限額等相關(guān)規(guī)定，如《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范北京市房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工發(fā)包承包活動的通知(京建發(fā)[2011]130號)》第10條規(guī)定，“建設(shè)工程招標(biāo)人在招標(biāo)文件中將用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備設(shè)為暫估價，或?qū)簳r不能確定金額的專業(yè)工程設(shè)為暫定項目的，應(yīng)當(dāng)按照國家和本市工程造價管理的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，暫估價和暫定項目應(yīng)當(dāng)反映市場價格水平。暫估價和暫定項目的合計金額占合同金額的比例不得超過30%。”“招標(biāo)文件中暫估價和暫定項目的合計金額占合同金額的比例超過30%的，視為該工程不具備招標(biāo)條件。市和區(qū)(縣)建設(shè)主管部門對其招標(biāo)文件不予備案，應(yīng)當(dāng)要求招標(biāo)人在工程具備招標(biāo)條件后再進(jìn)行招標(biāo)發(fā)包。”“列為暫估價的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備采購以及暫定項目滿足招標(biāo)規(guī)模的，應(yīng)當(dāng)依法招標(biāo)發(fā)包�！钡�11條規(guī)定，“建設(shè)工程設(shè)計中已經(jīng)明確要求，且本市有關(guān)行政主管部門已經(jīng)發(fā)布市場價格信息的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，或者已經(jīng)進(jìn)行認(rèn)價或限價的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，招標(biāo)人不得在招標(biāo)文件或合同中將其列為暫估價。”
4.關(guān)于暫列金額
暫列金額，根據(jù)《示范文本》通用合同條款第1.1.5.5條規(guī)定，是指發(fā)包人在工程量清單或預(yù)算書中暫定并包括在合同價格中的一筆款項，用于工程合同簽訂時尚未確定或者不可預(yù)見的所需材料、工程設(shè)備、服務(wù)的采購，施工中可能發(fā)生的工程變更、合同約定調(diào)整因素出現(xiàn)時的合同價格調(diào)整以及發(fā)生的索賠、現(xiàn)場簽證確認(rèn)等的費用。GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第2.0.18條和建標(biāo)[2013]44號文件之附件2《建筑安裝工程費用項目組成(按造價形成劃分)》第(三)條第1項亦對暫列金額作了與此基本相同的界定。
GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第4.4.2條規(guī)定，“暫列金額應(yīng)根據(jù)工程特點按有關(guān)計價規(guī)定估算。”關(guān)于暫列金額的計價和報價問題，建標(biāo)[2013]44號文件之附件4《建筑安裝工程計價程序》的相關(guān)規(guī)定和GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第5.2.5、6.2.5條均規(guī)定，“暫列金額應(yīng)按招標(biāo)工程量清單中列出的金額填寫�！备鶕�(jù)GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第9.15節(jié)相關(guān)條款規(guī)定，有：(1)已簽約合同價中的暫列金額應(yīng)由發(fā)包人掌握使用；(2)發(fā)包人按照GB50500-2013《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》第9.1節(jié)至第9.14節(jié)的規(guī)定支付后，暫列金額余額應(yīng)歸發(fā)包人所有。
基于上述，我們認(rèn)為，由于暫列金額的發(fā)生存在不確定性，應(yīng)由發(fā)包人掌握使用；只有按照合同約定履行后實際發(fā)生時，才能成為承包人的應(yīng)得工程價款，扣除實際發(fā)生金額后的暫列金額余額仍應(yīng)屬于發(fā)包人所有。
(二)合同價格形式
原《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)第23.2條將合同價款方式分為固定價格合同、可調(diào)價格合同和成本加酬金合同三種方式，并規(guī)定發(fā)包人和承包人可在專用條款內(nèi)約定其中一種，但合同價款在協(xié)議書內(nèi)約定后，任何一方不得擅自改變。與此不同的是，按照計價和風(fēng)險分配形式來區(qū)分，《示范文本》通用合同條款第12.1條將合同價格形式分為單價合同、總價合同和其他價格形式；發(fā)包人和承包人應(yīng)在合同協(xié)議書中選擇其中一種合同價格形式進(jìn)行填列。
1.單價合同
單價合同是指合同當(dāng)事人約定以工程量清單及其綜合單價進(jìn)行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同單價不作調(diào)整。合同當(dāng)事人應(yīng)在專用合同條款中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，并約定風(fēng)險范圍以外的合同價格的調(diào)整方法，其中因市場價格波動引起的調(diào)整按《示范文本》通用合同條款第11.1條[市場價格波動引起的調(diào)整]約定執(zhí)行。
2.總價合同
總價合同是指合同當(dāng)事人約定以施工圖、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書及有關(guān)條件進(jìn)行合同價格計算、調(diào)整和確認(rèn)的建設(shè)工程施工合同，在約定的范圍內(nèi)合同總價不作調(diào)整。合同當(dāng)事人應(yīng)在專用合同條款中約定總價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，并約定風(fēng)險范圍以外的合同價格的調(diào)整方法，其中因市場價格波動引起的調(diào)整按按《示范文本》通用合同條款第11.1條[市場價格波動引起的調(diào)整]、因法律變化引起的調(diào)整按按《示范文本》通用合同條款第11.2條[法律變化引起的調(diào)整]約定執(zhí)行。
3.其它價格形式
合同當(dāng)事人可在專用合同條款中約定其他合同價格形式。
三、實務(wù)分析
【裁判要旨】合同價格采取固定總價合同形式，雙方約定施工內(nèi)容以施工圖紙為準(zhǔn)，當(dāng)承包人完全按發(fā)包人提供的圖紙施工后，則簽約合同價不因?qū)嶋H施工面積減少而作調(diào)整。
在四川南充國棟林產(chǎn)科技有限公司(以下簡稱國棟公司)與四川中成煤炭建設(shè)(集團(tuán))有限責(zé)任公司(以下簡稱中成公司)建設(shè)工程施工合同糾紛[(2013)民申字第771號]申請再審民事裁定書中，最高人民法院認(rèn)為，關(guān)于中成公司鋼結(jié)構(gòu)施工面積少于合同約定1213.20平方米，是否應(yīng)扣減相應(yīng)工程款的問題�！督ㄔO(shè)工程施工合同》約定：簽約合同價950萬元，具體包括內(nèi)容詳見發(fā)包人向承包人提供的工程全套圖紙為準(zhǔn)，該圖紙包含工程內(nèi)容以簽約價包干。而在《合同專用條款》第23.2條約定“本合同價款采用固定總包價方式確定，雙方約定合同價款的風(fēng)險范圍：工程實施期間，不論何種原因，工程總包價不做調(diào)整”。訴訟中，國棟公司認(rèn)可中成公司按其提供的圖紙施工，故一、二審判決駁回國棟公司該項訴訟請求，亦無不當(dāng)。
【作者簡介】
法學(xué)博士，北京盈科(烏魯木齊)律師事務(wù)所股權(quán)合伙人、執(zhí)業(yè)律師。
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