[ 盧慶波律師 ]——(2017-4-1) / 已閱11793次
【原創(chuàng)】風(fēng)投基金約定“年復(fù)合投資收益率不低于30%”股權(quán)回購(gòu)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)是否得到法院的支持？
關(guān)于老板投資的法律專題系列
作者：盧慶波高級(jí)合伙人律師
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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【裁判要點(diǎn)】
各方當(dāng)事人在訂立《投資協(xié)議書》時(shí)已對(duì)履約成本、風(fēng)險(xiǎn)、盈利進(jìn)行了充分估算與預(yù)期，系簽約各方作出的自主的商業(yè)判斷�！堆a(bǔ)充投資協(xié)議書》中對(duì)貓人服飾公司和游某（控股股東）受讓嘉儷中心（風(fēng)投基金）持有的貓人制衣公司（目標(biāo)公司）股權(quán)的價(jià)款計(jì)算方法進(jìn)行了約定，該約定不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。
【案件概況】
2011年1月，嘉儷中心（風(fēng)險(xiǎn)投資基金）作為甲方，貓人服飾公司與控股股東游某作為乙方，貓人制衣公司（目標(biāo)公司）作為丙方共同簽訂《投資協(xié)議書》、《補(bǔ)充投資協(xié)議書》、《補(bǔ)充投資協(xié)議書二》，約定嘉儷中心向貓人制衣公司投資2400萬(wàn)元，將嘉儷中心向貓人服飾公司及游某實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)上海美敖時(shí)裝有限公司投入的2400萬(wàn)元轉(zhuǎn)為對(duì)貓人制衣公司投資，嘉儷中心對(duì)貓人制衣公司合計(jì)投資人民幣4800萬(wàn)元，并相應(yīng)持有貓人制衣公司8%股權(quán)。
《補(bǔ)充投資協(xié)議書》第三條第2款約定，如果貓人制衣公司2010年、2011年、2012年任何一年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于人民幣5000萬(wàn)元，或者貓人制衣公司任意一季度的銷售收入同比下降50%以上，則嘉儷中心有權(quán)要求貓人服飾公司與游某或貓人制衣公司受讓嘉儷中心持有的全部或部分貓人制衣公司股權(quán)，貓人服飾公司與游林以及貓人制衣公司承諾予以受讓，受讓價(jià)格應(yīng)保證嘉儷中心本次投資的年復(fù)合投資收益率不低于30%，具體按照以下公式確定受讓價(jià)款=投資款4800萬(wàn)元×（1＋30%）n-嘉儷中心入股期間從貓人制衣公司獲得的所有現(xiàn)金股利-嘉儷中心屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分貓人制衣公司股權(quán)所取得的收入。
2011年3月，湖北中信會(huì)計(jì)師事務(wù)有限責(zé)任公司出具鄂中信驗(yàn)字（2011）第Y013號(hào)驗(yàn)資報(bào)告書，確認(rèn)截止2011年3月22日止，貓人制衣公司收到嘉儷中心繳納的新增注冊(cè)資本金2400萬(wàn)元。2011年4月，游某、貓人制衣公司共同出具承諾書，載明：“北京嘉儷九鼎投資中心（有限合伙）：上海美敖時(shí)裝有限公司已經(jīng)收到貴中心2400萬(wàn)元的投資款，該投資款系貴中心對(duì)武漢貓人制衣有限公司投資的一部分，將專用于上海美敖時(shí)裝有限公司歸還對(duì)母公司武漢貓人服飾股份有限公司的借款，特此承諾”。
2011年4月大信會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司出具大信審字（2011）第2-0416號(hào)審計(jì)報(bào)告，就貓人制衣公司2010年度的利潤(rùn)表、股東權(quán)益變動(dòng)表和現(xiàn)金流量表及財(cái)務(wù)報(bào)表附注發(fā)表無(wú)保留審計(jì)意見(jiàn)，2010年度的利潤(rùn)表上顯示2010年度凈利潤(rùn)40603457.53元。2012年4月大信會(huì)計(jì)師事務(wù)有限公司出具大信審字（2012）第2-0406號(hào)審計(jì)報(bào)告，就貓人制衣公司2011年度的合并及母公司利潤(rùn)表、合并及母公司股東權(quán)益變動(dòng)表及財(cái)務(wù)報(bào)表附注發(fā)表無(wú)保留審計(jì)意見(jiàn)，2011年度的合并利潤(rùn)表上顯示2011年度凈利潤(rùn)47325018.27元。2013年4月大信會(huì)計(jì)師事務(wù)所（特殊普通合伙）出具大信審字（2013）第2-00010號(hào)審計(jì)報(bào)告，就貓人制衣公司2012年度的合并及母公司利潤(rùn)表、合并及母公司股東權(quán)益變動(dòng)表及財(cái)務(wù)報(bào)表附注發(fā)表無(wú)保留審計(jì)意見(jiàn)，2012年度的合并利潤(rùn)表上顯示2012年度利潤(rùn)31233903.70元。
貓人制衣公司章程第十五條規(guī)定：“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓出資”。2011年9月8日貓人制衣公司章程修改案載明股東姓名與出資額：1、貓人服飾公司，出資比例79.7392%；2、嘉儷中心，出資比例8%。貓人服飾公司與嘉儷中心現(xiàn)在亦系貓人制衣公司股東。
嘉儷中心現(xiàn)起訴至法院請(qǐng)求：1、貓人服飾公司受讓嘉儷中心持有的貓人制衣公司8%的股權(quán)；2、貓人服飾公司與游某連帶支付給嘉儷中心股權(quán)轉(zhuǎn)讓款10545.6萬(wàn)元；3、貓人服飾公司與游某連帶承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
一、二審法院均支持原告的訴訟請(qǐng)求。
【融資方敗訴分析】
一、嘉儷中心與貓人服飾公司及游某簽訂的《投資協(xié)議書》、《補(bǔ)充投資協(xié)議書》、《補(bǔ)充投資協(xié)議書二》系各方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，并未違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠(chéng)信履行�！堆a(bǔ)充投資協(xié)議書》第三條第2款約定，如果貓人制衣公司2010年、2011年、2012年任何一年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)低于5000萬(wàn)元，嘉儷中心有權(quán)要求貓人服飾公司與游某受讓嘉儷中心持有的全部或部分貓人制衣公司股權(quán)，受讓價(jià)格應(yīng)保證嘉儷中心本次投資的年復(fù)合投資收益率不低于30%。現(xiàn)，貓人制衣公司2010年、2011年、2012年凈利潤(rùn)均未達(dá)到約定的標(biāo)準(zhǔn)，已觸發(fā)《補(bǔ)充投資協(xié)議書》第三條第2款約定的回購(gòu)條件。嘉儷中心與貓人服飾公司均系貓人制衣公司股東，有限責(zé)任公司股東間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不存在法律上的障礙，貓人制衣公司章程亦未對(duì)股東間股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置限制性條件，故嘉儷中心主張貓人服飾公司受讓嘉儷中心持有的全部貓人制衣公司股權(quán)。
二、嘉儷中心系依據(jù)各方約定的計(jì)算公式“受讓價(jià)款=投資款4800萬(wàn)元×（1＋30%）n-嘉儷中心入股期間從貓人制衣公司獲得的所有現(xiàn)金股利-嘉儷中心屆時(shí)因已轉(zhuǎn)讓部分貓人制衣公司股權(quán)所取得的收入”計(jì)算得出，該公式系合同各方真實(shí)意思之表示。
【融資方的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)及總結(jié)】
一、作為融資方，簽訂投資協(xié)議時(shí)，切記對(duì)條款約定要認(rèn)真審核，力求公平才簽訂。風(fēng)險(xiǎn)投資基金投資目標(biāo)企業(yè)，因?yàn)閷?duì)目標(biāo)企業(yè)一般不參與經(jīng)營(yíng)，與控股股東約定對(duì)賭條款，約定當(dāng)失敗時(shí)能順利退出，本無(wú)可非議。但是本案的投資協(xié)議的約定是十分不合理的�？梢哉f(shuō)，風(fēng)投基金永不會(huì)輸！本案的風(fēng)險(xiǎn)基金兩頭得利：目標(biāo)企業(yè)能上市，我當(dāng)然可以盤滿缽滿；目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營(yíng)不順時(shí)，我退出，照樣可以享有暴利。簽訂這樣的投資協(xié)議后，風(fēng)投基金一勞永逸，你作為目標(biāo)企業(yè)不要再期望它能全力協(xié)助你上市，因?yàn)樯鲜�，與不上市，意義不是太大。所以，目標(biāo)企業(yè)股控股股東一開始就幾乎注定慘敗。目前，股權(quán)回購(gòu)價(jià)格通用的標(biāo)準(zhǔn)是本金加8%年利率，這較為公平。這樣約定，風(fēng)投基金只有一條路才可以獲暴利，就是上市或協(xié)助公司擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)效益，否則，退出沒(méi)有利可圖。
二、企業(yè)家樹立契約精神好重要。千萬(wàn)不要以為，合同條款不公平，法院就會(huì)判決無(wú)效或撤銷。沒(méi)那么簡(jiǎn)單的！現(xiàn)代的契約精神已深入國(guó)民心中，包括法官也是。所以，雙方約定的條款，法官以支持為基本原則，例外的非常少，除非違反合同法無(wú)效或可撤銷的規(guī)定。
三、找專業(yè)的經(jīng)驗(yàn)豐富的律師為您服務(wù)，將風(fēng)險(xiǎn)降至最低。
【相關(guān)法律規(guī)定】
中華人民共和國(guó)合同法
第八條依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自
己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保護(hù)。
第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式
條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；
�。ǘ⿶阂獯ǎ瑩p害國(guó)家、集體或者第三人利益；
�。ㄈ┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的；
�。ㄋ模⿹p害社會(huì)公共利益；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷
：
�。ㄒ唬┮蛑卮笳`解訂立的；
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