[ 金鐘一 ]——(2004-3-27) / 已閱37632次
2．法律為公眾所知曉，同時(shí)為公眾所遵循——“良法”的必備要件
富勒指出，“為了讓規(guī)則的接受者知道他們被命令去做什么，命令必須是公開的、協(xié)調(diào)的、不矛盾的、清楚得足以明白的，而且不能改變過快；為了規(guī)則的接受者去做他們被命令去做的事情，命令必須是可預(yù)期的、不相矛盾或抵觸的，并且在物理上、精神上或環(huán)境上不是對(duì)被命令的人來講不可能遵循�！�
具體分析說來，首先，法律必須是“公布”的，這是法律可循的前提。歷史經(jīng)驗(yàn)已經(jīng)表明，將法律藏于官府的做法只會(huì)導(dǎo)致權(quán)勢(shì)者借助法律的“神秘感”行人治之實(shí)。因此，法治的一個(gè)要素，必然是法律向公眾公布，昭示天下，讓民眾知曉其內(nèi)容，知道他們行為的指導(dǎo)要求，哪怕“百人里僅有一人去了解公布的法律，也足以說明法律必須公布。”此外，法律必須公布，曉之以民眾還有兩個(gè)原因：其一，人們通常不是因?yàn)橹苯恿私夥啥且驗(yàn)榉滦Я私夥烧叩男袨闃邮蕉胤ǎ噬贁?shù)人的法律知識(shí)可以間接的影響許多人的行為；其二，法律只有公布后才能由公眾評(píng)價(jià)并約束其行為。正所謂“守法者，非知立法之意者不能；不知立法之意者，未有不亂法者也。”
其次，法律可被遵循還應(yīng)具備以下品質(zhì)：
第一，法律必須明確，無內(nèi)在矛盾。知曉是遵循的前提，然則，法律本身的嚴(yán)密性是法律可依以及按照法律的要求正確行事的內(nèi)在要求。否則就會(huì)“知而無所從”，其實(shí)質(zhì)是對(duì)法治的破壞。法律明確是讓受眾正確認(rèn)識(shí)和理解法律，法律無內(nèi)在矛盾，則要求法律條文本身不自相矛盾以及幾個(gè)法律之間應(yīng)該盡量避免相互沖突。對(duì)于后者，公認(rèn)的解決之道有諸如，“后法優(yōu)于前法”、“特別法優(yōu)于普通法”、“基本法優(yōu)于派生法”等處理原則。
第二，法律穩(wěn)定。這并不是否定法律應(yīng)適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展和變動(dòng)，及時(shí)的廢，改，立。而是指頻繁改變法律，會(huì)使民眾感到難以學(xué)習(xí)和遵守。一方面破壞法律所應(yīng)有的確定性、可預(yù)期性和權(quán)威性，另一方面則會(huì)造成社會(huì)的權(quán)勢(shì)者通過法律侵害私人權(quán)利和公共利益。尤其是保持憲法的穩(wěn)定對(duì)于一國(guó)的法治至關(guān)重要。
第三，法律可預(yù)期。即法律應(yīng)不可溯及既往。因?yàn)�，法律如果溯及既往，則意味著，你今天吃飯的行為至少在理論上存在著在某一天被法律規(guī)定為非法行徑的危險(xiǎn)。那么你還敢不敢再吃飯了？沒有人能遵循溯及既往的法律，因其行動(dòng)時(shí)該項(xiàng)法律并不存在。因此規(guī)則之存在須在時(shí)間上先于按規(guī)則審判的行為。
法律可預(yù)期性是支撐法治價(jià)值的一個(gè)較為關(guān)鍵的要素。如前所述，溯及既往必然會(huì)大破已然事實(shí)的時(shí)空性，導(dǎo)致秩序的顛覆。這顯然與法治相違背。這樣的法律也難逃“惡法”的罪名。因此，既不能制定也不能使用溯及既往的法律。即使不得不為，亦要慎重而為，不能違背法治之基本精神。
第四，法律本身應(yīng)盡量正義以及切合實(shí)際。非正義的法律是否是法律，這是一個(gè)頗有爭(zhēng)議的問題，但可以肯定的是“惡法”必不是構(gòu)成法治的法律。因此，基于少數(shù)人意志的法律不是良好的法律，或者由少數(shù)人制定的代表大多數(shù)人意志的法律才是良法。
另一方面，法律的時(shí)效性要求法律必須與時(shí)俱進(jìn)。一部法律在此時(shí)可能是“良好的”，但在彼時(shí)，它就可能演化為“惡劣的”。比如，國(guó)務(wù)院頒布的收容條例，在特定歷史時(shí)期發(fā)揮了應(yīng)有的作用，但于現(xiàn)今高速發(fā)展的中國(guó)社會(huì)，已經(jīng)顯現(xiàn)出了巨大的不適應(yīng)，最終因?qū)O志剛事件引發(fā)全國(guó)的廣泛聲討而終被廢止�？梢哉f，廢止本身就是中國(guó)法治建設(shè)的一個(gè)勝利。
此外，必須注意的一個(gè)問題是，良好的法律必須為眾人所服從，所切實(shí)執(zhí)行。正如前述，需要法制，不等于必然需要法治，眾人不按良法的要求去做，良法就只能是束之高閣的一紙空文。因此，法律能有效的被遵循就要求法律必須有權(quán)威。
3．法律是有權(quán)威的——法治實(shí)現(xiàn)的保障
任何社會(huì)里的法律皆有權(quán)威，但權(quán)威的建立卻可能是通過眾人的心悅誠(chéng)服，也可能是統(tǒng)治者的暴力為之。另一方面，權(quán)威的層次亦可高低，法律權(quán)威的地位應(yīng)處幾何，是高于諸如政府在內(nèi)的各種勢(shì)力還是低于某種勢(shì)力�；诖说臋�(quán)威于法治有何意義，將在下面專門論述。
三．法治所要求的法律權(quán)威
顯而易見，基于法治的要求，法律權(quán)威的建立應(yīng)該體現(xiàn)其正義性，這是其內(nèi)在要求。這一點(diǎn)主要表現(xiàn)為：
第一，自然法的觀念與傳統(tǒng)是法律權(quán)威的重要理念基礎(chǔ)。自然法是西方歷史上經(jīng)久不衰的一種思想傳統(tǒng)，它通常是指人類所共有的一整套權(quán)利和正義，往往與國(guó)家的“成文法”相對(duì)照�？嘉慕淌谑纸�(jīng)典的概括了自然法的思想：“有某些關(guān)于權(quán)利和正義的特定原則，它們憑著自身內(nèi)在的優(yōu)越性而值得普遍遵行全然不用顧及那些支配共同體物質(zhì)資源的人們的態(tài)度。這些原則并不是由人制定的；實(shí)際上，如果說它們不是先于神而存在的話，那么他們?nèi)匀槐磉_(dá)了神的本性并以此來約束和控制神。它們存在于所有意志之外，但與理性本身卻互相滲透融通。它們是永恒不變的�！倍硕ǚɑ谌说睦硇韵拗埔约吧鐣�(huì)的變化發(fā)展，總會(huì)有相互沖突、相互矛盾甚至不可調(diào)和的時(shí)候。因此，人們需要一種“永恒的”實(shí)在進(jìn)行裁判。如果一部法律能基于這些自然法的先驗(yàn)規(guī)則制定，那無疑會(huì)受到人們的追捧。其中，諸如平等、自由、獨(dú)立、尊嚴(yán)等理念正是自然法的組成。
第二，人們對(duì)法律、對(duì)法治的需要，從人性論的角度看，正是基于“人性惡”的預(yù)設(shè)。簡(jiǎn)單的說就是，人是靠不住的，人治是危險(xiǎn)的。這既可能是一種事實(shí)判斷，亦可能僅僅是一種假設(shè)�；趷旱摹⒈^的估計(jì)，使人們對(duì)統(tǒng)治者心存不信任，對(duì)其權(quán)力的膨脹和腐敗有著深刻的警惕，由此設(shè)計(jì)出一套完整的權(quán)力制衡機(jī)制，要求政府置自身于代表眾人意志的法律之下，從而樹立法律高于政府的權(quán)威。
第三，法治的功能是決定法律權(quán)威的內(nèi)在要求。法治應(yīng)該是工具價(jià)值與實(shí)體價(jià)值的結(jié)合。
對(duì)于法治的工具價(jià)值，在波斯納看來，其一，法治首先是法律秩序的一種管理功能，是一種程序框架，通過這種框架，法律結(jié)果更容易識(shí)別并用于取得其他政治目的的計(jì)算；其二，在維護(hù)法律秩序穩(wěn)定的意義上，法治是一種“公共的善”。
只有法律能夠切實(shí)的實(shí)現(xiàn)獨(dú)立人、勢(shì)力的權(quán)利，保證其履行義務(wù)，這樣，法治才不會(huì)成為一種“道德”的號(hào)召。
在萊茲看來，法治還應(yīng)具備如下實(shí)體價(jià)值：
其一，法治能夠抑制專橫的權(quán)力。
其二，法治使法律自身成為一個(gè)人計(jì)劃的一個(gè)穩(wěn)定、可靠的基礎(chǔ)，即實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自由。
其三，如果法律是尊重人類尊嚴(yán)的，那么就有必要謹(jǐn)循法治。尊重人意味著把人作為有能力計(jì)劃和規(guī)設(shè)自己未來的個(gè)體來對(duì)待，因此，尊重人包括尊重他們的自治，尊重他們控制自己未來的權(quán)利。
萊茲把人的自由和尊嚴(yán)看作是法治的內(nèi)核，事實(shí)的確如此，法治的終極目標(biāo)其實(shí)是讓社會(huì)中的每個(gè)人都能在一種實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值的環(huán)境下有序的存在，因此，法治理當(dāng)以人為本。我國(guó)剛剛通過的憲法修正案把尊重人權(quán)寫入憲法，正是傳達(dá)了這樣的一個(gè)信息：社會(huì)主義法治社會(huì)依然要尊重人的基本權(quán)利。
在此意義上，法律的權(quán)威源于對(duì)自然法規(guī)則的趨近，對(duì)其它威勢(shì)的制衡，對(duì)人的尊重。反過來，法律的權(quán)威也成為“法治”的應(yīng)有之義是不能缺少的要素。
此外，我們還必須認(rèn)識(shí)到，法律權(quán)威的建立必須具有兩個(gè)外部條件。其一，必須有國(guó)家的強(qiáng)制力做保證。正如萊茲所說，“設(shè)若法治不過是良法之治，那么，在闡釋法治的性質(zhì)就是提出一套完整的社會(huì)哲學(xué)�？墒�，如果這樣的話，法治這個(gè)詞匯就會(huì)缺乏任何有用的功能。我們無需僅為昭示篤信善良當(dāng)居優(yōu)勢(shì)而皈依法治。”因此，羅爾斯強(qiáng)調(diào)，“法律制度是公共規(guī)則的一種強(qiáng)制秩序�！�；其二，就是要求按法律的規(guī)定嚴(yán)格行事。法律的正義、公平，歸根到底要靠法律的實(shí)踐，人的執(zhí)法，守法來邊為現(xiàn)實(shí)。如果當(dāng)事人感受不到法律的公正，那么法律的權(quán)威豈不就是紙上談兵，沒有任何實(shí)際意義了嗎。
綜上所述，我們可以得出這樣的認(rèn)識(shí)“法律權(quán)威是法治的內(nèi)在應(yīng)有品德，是實(shí)現(xiàn)法治的保障，同時(shí)，樹立法律至上的權(quán)威，不僅是法治追求的目標(biāo)，甚至其追求過程就是動(dòng)態(tài)的法治表現(xiàn)，其結(jié)果正是靜態(tài)的法治之體現(xiàn)。
四．結(jié)語(yǔ)
法治之所以是法學(xué)上的奇葩，其魅力所在正是它自身本就是充滿悖論和陷阱，任何對(duì)它的解釋，天然的就存在模糊與含混之處。
比如，縱觀古今西方法治發(fā)展對(duì)法治都力圖做到某種超然，貫穿的一條主線就是，法律應(yīng)體現(xiàn)眾人之意志，法律應(yīng)高于一切實(shí)體。但是，法律的制定只可能是由少數(shù)人制定，按階級(jí)意志論，法律只能體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的意志，同時(shí)，要把法律置于統(tǒng)治者之上，這本身就是一個(gè)悖論，另外，既然法律是“眾人之意志體現(xiàn)”，那么為什么還要借助統(tǒng)治者的強(qiáng)力對(duì)它進(jìn)行保障和強(qiáng)制施行，要求眾人遵守？
其實(shí)，這樣的矛盾不一而足的充斥于法治本身。
對(duì)此，萊茲認(rèn)為，由于法律不可避免的存在著某些模糊之處，完全符合法治是不可能的；由于某些受控制的行政自由裁量權(quán)尚受青睞，最大限度地符合法治也是不受歡迎的。因此，符合法治只能是一個(gè)度的問題。
這一點(diǎn)對(duì)我們解決黨與法的關(guān)系，以及如何把握法治的程度提供了借鑒。
黨的領(lǐng)導(dǎo)最基本之處是執(zhí)政，因此我國(guó)的依法治國(guó)就表現(xiàn)為：“廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下依照憲法和法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國(guó)家事務(wù)……”
因此，法律是黨的意志的體現(xiàn)。按照前述法治的“眾人之治”原則，黨應(yīng)該把自己的行為置身于法律之下，因?yàn)�，法律本就是黨的意志體現(xiàn)，嚴(yán)格依法辦事，作到“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”，則必然會(huì)樹立法的權(quán)威，同時(shí)，在完善法制建設(shè)時(shí)，法律應(yīng)該盡可能廣泛的囊括對(duì)民眾的權(quán)利義務(wù)的設(shè)置，這也是我們黨作為中華民族先鋒隊(duì)的黨性所要求的，也只有在法律里體現(xiàn)對(duì)人民的關(guān)愛，法律才會(huì)成為“良法”，黨才能真正作到代表最廣大人民的根本利益。
另一方面，基于法治的“度”的問題，我們不能排斥除法律外的政策、政令等其他規(guī)范，因?yàn)檫@本身就是“法律萬(wàn)能論”的錯(cuò)誤表現(xiàn)。因此，在我們的法制沒有盡善盡美的今天，我們依然有必要以政策和政令為治國(guó)手段的補(bǔ)充，既不能“以黨代法”，更不能“以法代黨”。兩者本就該相輔相成，有機(jī)統(tǒng)一。
法治的爭(zhēng)論還會(huì)繼續(xù)，讓我們?cè)诎盐宅F(xiàn)代意義的法治的一般要義的基礎(chǔ)上，果敢的揚(yáng)帆起航，在探索依法治國(guó)的道路上勇敢前進(jìn)！
[參考文獻(xiàn)]
1．《法律與權(quán)利》 高志明主編 中國(guó)社會(huì)出版社 2003年
2.《依法治國(guó)與堅(jiān)持和改善黨的領(lǐng)導(dǎo)》 張文顯 《法理學(xué)論叢》第三卷 法律出版社 2002年
3．《法律權(quán)威論》 劉 楊 《法理學(xué)論叢》第三卷 法律出版社 2002年
4．《法治是什么：淵源、規(guī)誡與價(jià)值》 夏勇 2001年
5．《“法制”、“法治”、“人治”的詞義分析》 沈宗靈
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