[ 赫少華 ]——(2017-8-16) / 已閱18140次
不得辦理公證的五種情形
文|赫少華，遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人
關(guān)于公證書(shū)的公信力及執(zhí)行的便捷性，在得到認(rèn)可的同時(shí)也經(jīng)受挑戰(zhàn)，市場(chǎng)中確實(shí)出現(xiàn)不少以此為器進(jìn)行非合法操作的行為。
實(shí)務(wù)個(gè)案中，遇到時(shí)，僅僅從民商事訴訟證據(jù)入手，在沒(méi)有刑事程序的介入下，舉證難度大，庭審調(diào)查有限。
借貸糾紛中以房抵債擔(dān)保為例。出借人借款時(shí)，要求借款人出具授權(quán)其指定的他人出售房屋的委托書(shū)并辦理公證（同時(shí)，另設(shè)抵押），嗣后，借款人不能歸還欠款，經(jīng)公證授權(quán)的委托人則以借款人（房屋所有人）的名義將房屋出售給他人。
房款支付到借款人賬戶中，但同時(shí)又被轉(zhuǎn)賬到出借人名下，償還借款，形式上借貸關(guān)系及買(mǎi)賣(mài)交易均形成閉環(huán)。
有人提出，要及時(shí)撤銷公證，但要走程序，本身需要時(shí)間且流程中對(duì)法律認(rèn)知要求較高，有些都不記得存有某項(xiàng)公證，當(dāng)然，有些可能確實(shí)是遺忘。
上海市高級(jí)人民法院關(guān)于涉及公證民事訴訟若干問(wèn)題的解答，如此認(rèn)為:
如果公證書(shū)所影響的基礎(chǔ)法律關(guān)系的爭(zhēng)議屬于民事性質(zhì)的，則當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以就該爭(zhēng)議提起民事訴訟。僅就公證書(shū)的撤銷與否起訴的，法院不予受理。
如果當(dāng)事人在基礎(chǔ)法律關(guān)系的訴訟中，將撤銷公證書(shū)或宣告公證書(shū)無(wú)效作為一項(xiàng)請(qǐng)求或理由提出的，法院可以綜合案件的審理情況，對(duì)公證書(shū)所證明的事實(shí)是否存在作出分析認(rèn)定，但不應(yīng)直接作出撤銷公證書(shū)或宣告公證書(shū)無(wú)效的判決。
對(duì)于漏洞，如何規(guī)避……事實(shí)是，公證機(jī)構(gòu)在源頭上進(jìn)行調(diào)整：
◆2017年4月，上海市司法局發(fā)布《上海市司法局關(guān)于暫緩辦理民間借貸類公正等事項(xiàng)的通知》，編號(hào)：滬司[2017]101號(hào)。
在上海市公證協(xié)會(huì)制定民間借貸類公證的辦證程序細(xì)則出臺(tái)之前，自2017年4月5日起，本市各公證機(jī)構(gòu)所有涉及民間借貸類公證，有限合伙公司募集資金及其他涉及非金融機(jī)構(gòu)的理財(cái)活動(dòng)的公證事項(xiàng)，一律暫緩受理；2017年4月5日之前已經(jīng)受理的一律暫緩出證。
此外，涉及出售、抵押房產(chǎn)等處分性委托公證，公證員無(wú)法判斷是否用于民間借貸的，也適用這一規(guī)定。
◆2017年8月，司法部網(wǎng)站刊登的《司法部出臺(tái)公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”措施》
提到：
❶不準(zhǔn)為未查核真實(shí)身份的公證申請(qǐng)人辦理公證；
❷不準(zhǔn)辦理非金融機(jī)構(gòu)融資合同公證；
❸不準(zhǔn)辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)處分的全項(xiàng)委托公證；
❹不準(zhǔn)辦理具有擔(dān)保性質(zhì)的委托公證；
❺不準(zhǔn)未經(jīng)實(shí)質(zhì)審查出具公證書(shū)。
司法部出臺(tái)公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”措施
鏈接：http://www.moj.gov.cn/index/content/2017-08/14/content_7281663.htm?node=86541
司法部近日印發(fā)《關(guān)于公證執(zhí)業(yè)“五不準(zhǔn)”的通知》，對(duì)于進(jìn)一步規(guī)范公證執(zhí)業(yè)行為提出明確要求。
為嚴(yán)肅公證執(zhí)業(yè)紀(jì)律，規(guī)范公證執(zhí)業(yè)行為，加強(qiáng)公證工作管理，確保公證質(zhì)量，《通知》提出了進(jìn)一步具體規(guī)范公證執(zhí)業(yè)的五項(xiàng)措施：
一是不準(zhǔn)為未查核真實(shí)身份的公證申請(qǐng)人辦理公證。
公證機(jī)構(gòu)、公證員應(yīng)嚴(yán)格審查公證申請(qǐng)人的身份，告知冒充他人、偽造證件、騙取公證書(shū)的法律責(zé)任后果，未經(jīng)證件視讀、單獨(dú)談話、交叉印證、身份證識(shí)別儀核驗(yàn)等程序，不得辦理公證。
申請(qǐng)人使用臨時(shí)身份證，公證員未到公安部門(mén)核實(shí)的，不得受理公證申請(qǐng)。對(duì)涉及敏感、重大權(quán)益事項(xiàng)的公證申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)由有經(jīng)驗(yàn)的公證人員認(rèn)真審核。
二是不準(zhǔn)辦理非金融機(jī)構(gòu)融資合同公證。
在有關(guān)管理辦法出臺(tái)之前，公證機(jī)構(gòu)不得辦理自然人、法人、其他組織之間及其相互之間（經(jīng)人民銀行、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)，商務(wù)主管部門(mén)、地方人民政府金融管理部門(mén)批準(zhǔn)設(shè)立的從事資金融通業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)除外）的融資合同公證及賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力公證。
三是不準(zhǔn)辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)處分的全項(xiàng)委托公證。
公證機(jī)構(gòu)、公證員辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)處分的委托公證，應(yīng)當(dāng)按照“重大事項(xiàng)一次一委托”的原則，告知當(dāng)事人委托抵押、解押、出售、代收房款等的法律意義和法律后果，不得辦理一次性授權(quán)全部重要事項(xiàng)的委托公證，不得在公證書(shū)中設(shè)定委托不可撤銷、受托人代為收取售房款等內(nèi)容。
四是不準(zhǔn)辦理具有擔(dān)保性質(zhì)的委托公證。
公證機(jī)構(gòu)、公證員在辦理涉及不動(dòng)產(chǎn)處分的委托公證時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查申請(qǐng)人的真實(shí)意思表示，審查其與受托人是否具有親屬關(guān)系，不得辦理名為委托實(shí)為擔(dān)保，或者可能存在擔(dān)保性質(zhì)的委托公證。
五是不準(zhǔn)未經(jīng)實(shí)質(zhì)審查出具公證書(shū)。
公證機(jī)構(gòu)、公證員應(yīng)當(dāng)盡到更高標(biāo)準(zhǔn)的審查注意義務(wù)，不得片面依賴書(shū)面證據(jù)材料而忽視溝通交流，不得只重程序合規(guī)而輕實(shí)體內(nèi)容審查。
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