[ 齊匯 ]——(2004-4-5) / 已閱9175次
法理視野下的民事訴訟法
―――評(píng)張衛(wèi)平教授著《訴訟構(gòu)架與程式》一書
齊匯
“實(shí)務(wù)部門出臺(tái)的改革措施往往并不注意該措施的制度基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)，因此常常導(dǎo)致與基本制度和基本理論的不整合性�！�
以上這句話是張衛(wèi)平教授在其著作《訴訟構(gòu)架與程式―――民事訴訟的法理分析》一書的序言中所寫。此句精辟的論述可用以概括此書的核心思想和整體構(gòu)架，同時(shí)也揭示了當(dāng)今中國法學(xué)界的通病，即法學(xué)理論研究與法律實(shí)務(wù)脫節(jié)。搞理論研究的人往往撇開法律實(shí)務(wù)，“兩耳不聞實(shí)務(wù)事，一心只著圣賢書”。與此同時(shí)，事務(wù)界的法官、律師、檢察官們也瞧不起專搞理論研究的學(xué)者，認(rèn)為他們只會(huì)“耍嘴皮子”，大有“站著說話不腰痛”之嫌。如何將高深的法學(xué)理論與法律實(shí)務(wù)相結(jié)合，使法學(xué)家們的研究成果能合理的運(yùn)用到司法實(shí)踐當(dāng)中，已成為當(dāng)今學(xué)界關(guān)注的焦點(diǎn)問題。從法經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來說，法學(xué)家們通過精心的研究得出許多合理的且具有可行性的方案卻不能為司法實(shí)務(wù)界所利用，本質(zhì)上是對(duì)司法資源的浪費(fèi)。只有將大量合理的新的研究成果及時(shí)地運(yùn)用到案件的審判當(dāng)中，才能發(fā)揮法學(xué)研究最大的經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，研究成本和收益之間的差值才會(huì)逐漸的減小。
近年來，由于比較法的蓬勃發(fā)展，越來越多外國的法學(xué)研究、法學(xué)教育、法律實(shí)踐的思路和成果被陸續(xù)的引進(jìn)，使得中國法學(xué)界一時(shí)間呈現(xiàn)“盛世”的強(qiáng)勢局面。此種強(qiáng)勢局面主要表現(xiàn)在一下三個(gè)方面：
第一，法學(xué)理論的研究隨著國外各種學(xué)說的進(jìn)入變得日益豐滿，雖然當(dāng)今中國法學(xué)界還不存在“流派”之爭，但各種小范圍學(xué)者群體之間的爭鳴已經(jīng)展開，似有擴(kuò)大的趨勢；
第二，司法系統(tǒng)改革的呼聲此起彼伏，對(duì)當(dāng)代中國司法體系中存在的各種弊病，不同的部門法學(xué)者在自己的“勢力范圍”內(nèi)展開了各種形式的激烈論戰(zhàn)，一時(shí)間大量的論文、隨筆、散文等在各種期刊、報(bào)紙上出現(xiàn)，針對(duì)司法改革中出現(xiàn)的問題學(xué)者們加以尖銳的批評(píng)與指正，一股后現(xiàn)代法學(xué)的思想正在影響著當(dāng)今中國法學(xué)界，法學(xué)者們?cè)趯?duì)法律的解構(gòu)與建構(gòu)之間，起著越來越重要的作用；
第三，理論與實(shí)踐進(jìn)行了“第一次親密接觸”。法學(xué)界不少“海歸”派學(xué)者帶回了國外（尤其是英美法國家）在法學(xué)教育中的諸多先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。其中最為突出的是“案例教學(xué)法”。案例教學(xué)的引入對(duì)法學(xué)界的影響有似于“實(shí)踐是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)”的思想對(duì)文革后中國發(fā)展道路的影響。如何通過實(shí)踐提高法學(xué)理論的素養(yǎng)，如何將法學(xué)理論的研究成果運(yùn)用到司法實(shí)踐之中，成為當(dāng)今學(xué)界共同構(gòu)想和探討的話題。
民事訴訟法也正是這樣一門學(xué)科。作為程序法，其與訴訟程序緊密相連，生硬的訴訟法條文，在司法實(shí)踐中被司法程序的進(jìn)展所激活。訴訟法天生就具有強(qiáng)烈的實(shí)踐性，其已成為司法活動(dòng)開展的行為指南。與此同時(shí)，民事訴訟法又具有很濃重的法哲學(xué)意味。在人類認(rèn)識(shí)領(lǐng)域，一直以來都存在著自然正義與法律正義，實(shí)體正義與程序正義的價(jià)值優(yōu)劣之爭。筆者在此無意于對(duì)以上價(jià)值的取舍加以展開，只想一言概之：“真正的法治，就是程序的正義！”。
正因?yàn)槊袷略V訟法兼有濃厚的法理和實(shí)踐韻味，故張衛(wèi)平先生的這本書便具有了極高的理論和實(shí)踐價(jià)值�！对V訟構(gòu)架與程式―――民事訴訟的法理分析》一書是一本關(guān)于民事訴訟理論和制度專題研究的學(xué)術(shù)著作，分為理論研究和具體訴訟制度研究兩大部分。
在理論研究部分，作者從宏觀構(gòu)架方面對(duì)民事訴訟進(jìn)行了詳細(xì)的分析與比較性研究，為我國的民事訴訟體制的改革提出了一種全新的思路和理論依據(jù)。包括民事訴訟基本模式的比較與分析、辯論主義的基本構(gòu)成與法理、訴訟標(biāo)的及識(shí)別根據(jù)、證明責(zé)任的概念及證明責(zé)任的分配等方面的問題。在這部分中，作者主要將民事訴訟的各種基本的、核心的制度提高到訴訟法理的層面加以論述，并對(duì)一些諸如民事訴訟基本模式、證明責(zé)任的概念與分配等較為抽象和宏觀的問題從比較法的角度進(jìn)行了十分詳細(xì)的分析。對(duì)當(dāng)事人主義、辯論主義、職權(quán)主義的訴訟模式加以比較，并糾正了學(xué)界對(duì)于大陸法系國家民事訴訟模式認(rèn)識(shí)上的偏見和錯(cuò)誤，并原創(chuàng)性的提出了絕對(duì)當(dāng)事人主義、亞當(dāng)事人主義、亞職權(quán)主義、絕對(duì)職權(quán)主義的劃分標(biāo)準(zhǔn)與方式。在證明責(zé)任一章中，張衛(wèi)平教授將大量外國（主要是德國和日本）的學(xué)說介紹入境。如待證事實(shí)分類說、基礎(chǔ)事實(shí)說、特別要件說、因果關(guān)系說、完全性說等，并極力地推崇德國訴訟法大師羅森貝克提出的規(guī)范說。羅森貝克教授獨(dú)創(chuàng)性地從法律規(guī)范相互之間的關(guān)系中發(fā)現(xiàn)分配證明責(zé)任的原則，提出當(dāng)事人對(duì)某種權(quán)利產(chǎn)生的事實(shí)和防礙權(quán)利產(chǎn)生或使已經(jīng)產(chǎn)生的權(quán)利復(fù)于消滅的事實(shí)在某訴訟爭議事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時(shí)須加以證明，否則將有可能承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利后果。同時(shí)，張衛(wèi)平教授也介紹了學(xué)界對(duì)于規(guī)范說的批判，并將危險(xiǎn)領(lǐng)域說和蓋然性說等證明責(zé)任分配新說加以補(bǔ)正。書的整個(gè)論述十分完整，既論點(diǎn)鮮明，又具有衡平美與對(duì)稱美�？芍^國內(nèi)對(duì)證明責(zé)任這一民事訴訟核心問題研究中最前沿、最全面的論述，可謂之經(jīng)典。
在制度研究部分，作者側(cè)重于民事訴訟各具體制度的程式與運(yùn)作，關(guān)注近年來民事訴訟法學(xué)界矚目的具體制度構(gòu)建與實(shí)踐問題。如集團(tuán)訴訟的結(jié)構(gòu)與法理、自認(rèn)制度構(gòu)建的理論分析、民事訴訟失權(quán)研究、代位訴訟研究等問題。
張衛(wèi)平先生的個(gè)人經(jīng)歷十分的豐富。他當(dāng)過“知識(shí)青年”，參加過大隊(duì)勞動(dòng)，當(dāng)過讀報(bào)員，開過拖拉機(jī)，做過工廠學(xué)徒，當(dāng)過業(yè)余故事員。后來步入法學(xué)之門，從講師破格提升為正教授。在西南政法期間，張老師擔(dān)任過《現(xiàn)代法學(xué)》的主編，1993年東渡日本，在東京大學(xué)法學(xué)部著名訴訟法專家高喬宏志教授的指導(dǎo)下進(jìn)修，1997年“下海”，當(dāng)過大公司的法律首席顧問，1999年轉(zhuǎn)戰(zhàn)清華，完成其大學(xué)畢業(yè)后最大的一次“戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移”。如此豐富的經(jīng)歷，使得張老師在學(xué)術(shù)和實(shí)務(wù)兩個(gè)方面均取得了較大的成就。此書正是這些年張衛(wèi)平先生學(xué)術(shù)成就的一個(gè)縮影。此書在法學(xué)專業(yè)學(xué)生網(wǎng)上投票評(píng)選十大訴訟法之“寶典”中占有一席之地，可筆者認(rèn)為此書的學(xué)術(shù)價(jià)值還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不只此種認(rèn)可的程度和范圍。在當(dāng)今民事訴訟法理論專著中，還鮮有論述能超過此本著作中對(duì)民事訴訟法理和制度構(gòu)建的論述，故吾極力推薦此書，并將張衛(wèi)平教授這本理論著作視為中國民事訴訟法學(xué)界的“寶典”級(jí)著作，值得細(xì)讀珍藏。
