[ 臧恩富律師 ]——(2018-4-23) / 已閱8776次
從糾結(jié)到大捷，從困境到完勝
-----涉外仲裁前財產(chǎn)保全典型案例評析
遼寧誠高律師事務(wù)所臧恩富律師
一、糾結(jié)與困境（基本案情）
2016年大連A公司對西班牙S公司出口服裝。貨款支付方式是：發(fā)貨前電匯（T/T）10%的預(yù)付款，其余90%的貨款為付款交單（D/P）。A公司將服裝按合同約定運往西班牙S公司指定的西班牙目的港后，西班牙S公司因資金短缺，未能付款提貨，拖欠貨款約16萬美元。貨物積壓在西班牙目的港三個多月。A公司擔(dān)心貨物在目的港存放時間過長被海關(guān)罰沒而錢貨兩空，催促西班牙S公司付款提貨，但西班牙S公司一直沒有作出積極回應(yīng)。A公司雖然持有提單，但貨物回運的成本高，并且轉(zhuǎn)賣的價格較低，如果回運或轉(zhuǎn)賣，也將損失慘重。在溝通的過程中A公司了解到，西班牙S公司資金鏈斷裂，其在中國國內(nèi)還同時拖欠其他十個供應(yīng)商的貨款，情況與A公司的情況類似。另外，西班牙S公司在南京設(shè)有辦事處。西班牙S公司反饋在南京有房產(chǎn)，準(zhǔn)備處理以后償還拖欠的債務(wù)。雙方在案涉的貨物銷售合同中訂有仲裁條款，即由中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁。
A公司找到臧恩富律師，咨詢?nèi)绾伪M快回收貨款。該公司此前在與意大利的客戶的糾紛中委托意大利的律師在意大利曾進(jìn)行過訴訟，花了案件受理費和律師費，但案件的相關(guān)判決因意大利的律師反饋被告沒有可供執(zhí)行財產(chǎn)而至今未能得到執(zhí)行。雖然西班牙S公司提到其在南京有房產(chǎn)，準(zhǔn)備處理房產(chǎn)來償還債務(wù)，但如下情況仍不清楚：第一，南京是否真有西班牙S公司的房產(chǎn)？如果有，是以其南京辦事處的名義購買的，還是以西班牙S公司的名義購買的，或者是西班牙S公司的股東名義購買的？西班牙S公司的南京辦事處是否有工商登記，還是非正式的沒有工商登記的臨時辦事處？南京的房產(chǎn)賣價是否夠償還國內(nèi)十一家供應(yīng)商的錢？或者能否趕在其他供應(yīng)商之前采取措施查封到財產(chǎn)。A公司的核心關(guān)切是：
1、是否申請仲裁取決于執(zhí)行仲裁是否有把握，即是否有把握通過仲裁拿回貨款？
2、如果進(jìn)行仲裁的財產(chǎn)保全，能否確保查封到有效財產(chǎn)？
二、法律分析
（一）、因案涉的國際貿(mào)易合同中訂有仲裁條款，因此，該糾紛應(yīng)通過向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁的方式解決。
（二）、從A公司介紹的案情來看，外方西班牙S公司處于違約狀態(tài)，A公司申請仲裁取得勝訴應(yīng)該沒有問題。取得仲裁勝訴后裁決能否得到執(zhí)行而收回貨款的關(guān)鍵是能否在仲裁時進(jìn)行財產(chǎn)保全，以及能否在保全中查封到足額的可供執(zhí)行的財產(chǎn)。
（三）《中華人民共和國仲裁法》僅規(guī)定了仲裁中的財產(chǎn)保全程序，對于仲裁前的財產(chǎn)保全未作規(guī)定，法院在新民訴法通過實施之前也不接受仲裁前的財產(chǎn)保全。令人高興的是,2012年8月31日起施行的新修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》對仲裁前的財產(chǎn)保全進(jìn)行了規(guī)定：第一百零一條規(guī)定： 利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。
第二百七十二條規(guī)定： 當(dāng)事人申請采取保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請，提交被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定。
2015年2月4日起實施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條規(guī)定： 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定，在采取訴前保全、訴訟保全措施時，責(zé)令利害關(guān)系人或者當(dāng)事人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)書面通知。利害關(guān)系人申請訴前保全的，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。申請訴前財產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的，擔(dān)保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
綜合上述法理分析并經(jīng)電話咨詢中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，代理律師明確了在申請仲裁前可以向財產(chǎn)所在地南京市中級人民法院申請涉外仲裁前的財產(chǎn)保全，在保全之后30日內(nèi)再向貿(mào)仲申請仲裁的代理思路�，F(xiàn)在的問題是：外方西班牙S公司地南京是否有財產(chǎn)？具體是什么財產(chǎn)？該財產(chǎn)的所有人具體是誰？
三、辦理過程
（一）、經(jīng)調(diào)查，西班牙S公司的南京辦事處有工商登記，工商登記的準(zhǔn)確名稱為“西班牙S公司南京辦事處”。西班牙S公司在南京有兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。
（二）落實清楚上述情況后，臧恩富律師作為代理人，受A公司的委托于2016年12月19日正式向南京市中級人民法院申請對西班牙S公司在南京的房屋進(jìn)行財產(chǎn)保全。申請保全金額為110萬元。申請人A公司的法定代表人提供其在大連的商品房價值160多萬元的自有房屋作為保全擔(dān)保，并提供了產(chǎn)權(quán)證、購房合同、購房發(fā)票、戶口本、結(jié)婚證、夫妻雙方的身份證、夫妻雙方共同簽字的擔(dān)保書等。
（三）因律師代理A公司準(zhǔn)備的仲裁前財產(chǎn)保全申請資料規(guī)范、齊全，A公司法定代表人所提供的擔(dān)保足額。南京市中級人民法院在申請人提出申請保全的當(dāng)日就予以立案，并作出關(guān)于財產(chǎn)保全的民事裁定書，對S公司的建筑面積168.22平方米的房屋進(jìn)行了財產(chǎn)保全,并且是首封。
（四）2017年12月28日，臧律師代理A公司向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁，要求西班牙S公司支付貨款153220.24美元及自2016年8月25日至該貨款付清日止的利息并承擔(dān)仲裁費、仲裁前財產(chǎn)保全等費用。
（五）在西班牙S公司得知其在南京的房屋被A公司進(jìn)行了財產(chǎn)保全之后，經(jīng)過反復(fù)的往來函電的交涉，雙方達(dá)成了和解協(xié)議，即：如果西班牙S公司在2017年1月31日之前向A公司支付貨款本金153220.24美元，則A公司作為讓步，愿意放棄利息、仲裁費用以及仲裁保全費用的仲裁請求，并申請撤銷仲裁申請，解除財產(chǎn)保全。
四、最終結(jié)果
2017年1月25日，西班牙S公司向A公司匯付貨款本金153220.24美元。并于當(dāng)日將匯款情況電子郵件通知A公司，請求A公司收款后盡快申請法院解除對其房屋所作的財產(chǎn)保全。
A公司在確認(rèn)收到了西班牙S公司所匯付的貨款本金153220.24美元之后，臧律師代理A公司擬定《撤回仲裁申請及撤銷仲裁申請書》，在A公司蓋章后于2017年2月3日郵寄給貿(mào)仲。并擬定《撤銷仲裁前的財產(chǎn)保全申請書》，A公司蓋章后快遞郵寄給了南京市中級人民法院，此后，南京市中級人民法院作出裁定，對保全查封S公司的房屋以及A公司法定代表人用于擔(dān)保的房屋均解除了查封，至此，該案圓滿結(jié)案。
五、律師建議
（一）、涉外仲裁前的財產(chǎn)保全的關(guān)鍵是準(zhǔn)確調(diào)查了解外商在中國境內(nèi)的財產(chǎn)情況，保全申請資料要規(guī)范齊全，并提供足額的保全擔(dān)保財產(chǎn)，這樣才能促使法官快速立案，盡早采取保全措施。
（二）、在外商對境內(nèi)多家供應(yīng)商有欠款的情況下，盡管外商在境內(nèi)有財產(chǎn)，但仍處于餓狼分食的狀態(tài)。在這種情況下，兵貴神速，如何搶在其他債權(quán)人之前采取保全措施，對于維護(hù)當(dāng)事人的利益也至關(guān)重要。
（三）、申請保全的財產(chǎn)所登記的中文名稱應(yīng)與仲裁前保全財產(chǎn)申請書中的被申請人名稱一致，不能出現(xiàn)不符點，否則會影響案件進(jìn)展。本案中，西班牙S公司在南京的兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。為了解決債務(wù)人中文譯名不一致的情況，本律師采取的方式是在保全申請書的被申請人中直接列明其外文表述的名稱，之后加括號說明其中文譯名為“西班牙S公司”，或“S公司”)，這樣就妥善解決了外商中文譯名不一致可能導(dǎo)致阻礙保全其財產(chǎn)的情況。
綜上所述，該案從委托人對仲裁及執(zhí)行情況不確定的擔(dān)心的糾結(jié)狀態(tài)，到最終以和解方式妥善地解決了貿(mào)易糾紛，其中，成功的仲裁前財產(chǎn)保全起到了關(guān)鍵作用。
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