[ 焦保宏 ]——(2018-5-19) / 已閱10958次
航空公司與飛行員勞動(dòng)爭議案件的律師代理實(shí)務(wù)
北京市普華（西安）律師事務(wù)所 焦保宏
民航飛行員是個(gè)特殊的行業(yè)，光環(huán)的背后也隱藏著普通勞動(dòng)者相同的勞動(dòng)法律問題，但按行業(yè)內(nèi)的話講“就航空公司與飛行員之間勞動(dòng)關(guān)系而言，航空公司是弱者�！边@主要是因?yàn)轱w行員的培養(yǎng)成本太高、培養(yǎng)周期長、花費(fèi)極高。普通的飛行員從航校畢業(yè)成長為機(jī)長，通常需要七八年時(shí)間、花費(fèi)700萬元左右的培訓(xùn)費(fèi)用，而工資及津貼另當(dāng)別論。因此，飛行員的“跳槽”也往往因?yàn)樘靸r(jià)的賠償費(fèi)用而引起媒體的廣泛關(guān)注。
筆者曾代理的某航空公司與十三名飛行員之間的勞動(dòng)爭議案件歷時(shí)兩年多、最終全部飛行員和解撤訴，針對(duì)個(gè)案來講，這是各方比較樂見的結(jié)局。單從律師代理的角度來看，依然積累了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。對(duì)于這一特殊的領(lǐng)域，在代理過程中律師遇到的最大問題就是民航法律適用上的缺失以及與勞動(dòng)法律法規(guī)上的沖突，生僻的航空專業(yè)術(shù)語，還有巨額的索賠計(jì)算、大量的證據(jù)材料收集、編制，曠日持久的舉證質(zhì)證工作。筆者現(xiàn)就此類案件所涉及的法律適用、證據(jù)收集、索賠項(xiàng)目及計(jì)算方式等核心問題，簡述如下：
一、民航勞動(dòng)爭議案件的法律適用
1、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》
在2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前已經(jīng)裁判的飛行員“跳槽”案件中，法院的裁判結(jié)果一般會(huì)依雙方勞動(dòng)合同中約定的違約金條款由飛行員向原航空公司支付比較高額的違約金。隨著《勞動(dòng)合同法》的實(shí)施，這種任意違約金制度被新法規(guī)定的帶有特定性的違約金制度所代替，即《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的“服務(wù)期”以及“競業(yè)限制”違約金，對(duì)于此類案件的違約賠償標(biāo)準(zhǔn)有一定影響，但民用航空領(lǐng)域的特殊性對(duì)《勞動(dòng)合同法》的在適用上有明顯的制約。
2、中國民航總局《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動(dòng)管理保證飛行安全的通知》（民航人發(fā)[2004]187號(hào)）
其中規(guī)定，對(duì)辭職的飛行人員，其飛行執(zhí)照交用人單位所在地的民航地區(qū)管理局暫存保管；飛行記錄本和航空人員健康記錄本由用人單位封存保管6個(gè)月后交所在地的民航地區(qū)管理局暫存保管。該規(guī)定直接限制了辭職飛行員的飛行檔案不能同勞動(dòng)檔案一起轉(zhuǎn)移，在審判實(shí)踐中大多會(huì)裁決由用人單位向地區(qū)空管局移交。
3、最高人民法院《關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)中國民用航空總局等<關(guān)于規(guī)范飛行人員流動(dòng)管理保證民航飛行隊(duì)伍穩(wěn)定的意見>的通知》（法發(fā)[2005]13號(hào)）
2005年5月25日，中國民用航空總局會(huì)同人事部、勞動(dòng)和社會(huì)保障部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國務(wù)院法制辦公室，就公共航空運(yùn)輸企業(yè)飛行人員流動(dòng)問題聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動(dòng)管理，保證民航飛行隊(duì)伍穩(wěn)定的意見》（民航人發(fā)[2005]104號(hào)），其中明確指出，要爭取以調(diào)解或者和解撤訴等手段化解矛盾，解決糾紛，以維護(hù)飛行人員的合法權(quán)益，維護(hù)國有資產(chǎn)及航空安全，實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。
104號(hào)文明確規(guī)定，對(duì)招用其他航空運(yùn)輸企業(yè)在職飛行人員的,應(yīng)當(dāng)與飛行人員和其所在單位進(jìn)行協(xié)商,達(dá)成一致后,方可辦理有關(guān)手續(xù),并根據(jù)現(xiàn)行航空運(yùn)輸企業(yè)招收錄用培訓(xùn)飛行人員的實(shí)際費(fèi)用情況,參照70-210萬元的標(biāo)準(zhǔn)向原單位支付費(fèi)用。
4、涉及到的其他勞動(dòng)法規(guī)、司法解釋
最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）、（二）、（三）、（四）；《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》；《關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說明》；《關(guān)于固定工簽訂勞動(dòng)合同有關(guān)問題的復(fù)函》；《關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干問題的意見》；《勞動(dòng)部關(guān)于企業(yè)職工流動(dòng)若干問題的通知》；《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》；《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于用人單位違反勞動(dòng)合同規(guī)定有關(guān)賠償問題的復(fù)函》。
5、需要了解的其他民用航空部門規(guī)章
《航空運(yùn)輸承運(yùn)人運(yùn)行合格審定規(guī)則(CCAR-121部)》；《CCAR-121FS修訂后有關(guān)運(yùn)行管理辦公室設(shè)置和駕駛員熟練檢查要求的實(shí)施辦法》；《CCAR-121-R2大型飛機(jī)公共航空運(yùn)輸承運(yùn)人運(yùn)行合格審定規(guī)則》；《大型飛機(jī)公共航空運(yùn)輸承運(yùn)人運(yùn)行合格審定規(guī)則民航總局第140號(hào)令 CCAR-121-R2》；《飛行簽派員訓(xùn)練手冊(cè)》；《飛行訓(xùn)練中心合格審定規(guī)則》；《公共航空運(yùn)輸承運(yùn)人合并、收購和破產(chǎn)運(yùn)行規(guī)范過渡期條款》；《關(guān)于飛行人員執(zhí)照有關(guān)問題的說明》；《關(guān)于規(guī)范航空承運(yùn)人飛行前準(zhǔn)備的咨詢通告》；《關(guān)于合格證持有人使用非所屬訓(xùn)練機(jī)構(gòu)進(jìn)行客艙乘務(wù)員訓(xùn)練問題的咨詢通告》；《關(guān)于換發(fā)和頒發(fā)民用航空器駕駛員執(zhí)照有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》；《關(guān)于換發(fā)民用航空器駕駛員執(zhí)照等有關(guān)問題的說明》；《關(guān)于客艙乘務(wù)員值勤期、飛行時(shí)間和休息時(shí)間問題的意見》；《關(guān)于民航總局直屬企業(yè)參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)問題的通知》；《關(guān)于運(yùn)行合格審定中一些具體問題的處理意見》；《關(guān)于制定起飛一發(fā)失效時(shí)的應(yīng)急程序的幾個(gè)問題》；《關(guān)于制定起飛一發(fā)失效應(yīng)急程序的通知》；《國內(nèi)運(yùn)輸航空公司選送飛行學(xué)生到境外駕駛員學(xué)校進(jìn)行飛行執(zhí)照訓(xùn)練的要求》；《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中國民用航空總局職能配置、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制方案的通知》；《航空承運(yùn)人高原機(jī)場運(yùn)行管理規(guī)定》；《航空器型別等級(jí)和訓(xùn)練要求》；《民用航空器駕駛員、飛行教員和地面教員合格審定規(guī)則ccar-61r2》；《中國民用航空飛行人員訓(xùn)練管理規(guī)定(CCAR-62FS)》；《中國民用航空總局關(guān)于修訂民用航空器駕駛員、飛行教員和地面教員合格審定規(guī)則大型飛機(jī)公共航空運(yùn)輸承運(yùn)人運(yùn)行合格審定規(guī)則的決定》。
二、證據(jù)收集編制問題
（一）本訴證據(jù)問題
從航空公司角度看，本訴證據(jù)主要是針對(duì)申訴人提出的休息時(shí)間不足、特殊機(jī)場一發(fā)失效程序、飛行安全等問題、甚至于住房補(bǔ)貼和社會(huì)保險(xiǎn)方面等問題提出反駁證據(jù)。比如：
1、休息時(shí)間不足48小時(shí)的問題，除了要逐一核對(duì)飛行任務(wù)書的記錄，航空公司如果有因?yàn)榭陀^原因造成航班延誤情況的證據(jù)，也可以作為免責(zé)事由。
2、社會(huì)保險(xiǎn)方面，針對(duì)航空行業(yè)的特點(diǎn)，飛行員的醫(yī)療保險(xiǎn)通常根據(jù)地方醫(yī)改辦有關(guān)批復(fù)“對(duì)空勤人員暫緩辦理，實(shí)行指定就診實(shí)報(bào)實(shí)銷”，其他如養(yǎng)老、工傷、失業(yè)、住房公積金等，應(yīng)取得社�；鹬行膶ｉT出具證明，證明某個(gè)飛行員的某項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳納的時(shí)間范圍及繳納金額。
（二）反訴證據(jù)問題
1、證據(jù)應(yīng)當(dāng)能夠證明飛行員參加全部的航校培養(yǎng)、改裝、復(fù)訓(xùn)等活動(dòng)，且從憑證上能夠計(jì)算到每位飛行員的實(shí)際培訓(xùn)費(fèi)支出。
2、仔細(xì)編制和核實(shí)證據(jù)，有些年份久遠(yuǎn)的復(fù)訓(xùn)培訓(xùn)合同可能無原件或原件并未蓋章等，這些證據(jù)證明效力存在一定問題，需要有其他證據(jù)印證。
3、航校培養(yǎng)費(fèi)的證據(jù)方面需要提供中國民用航空飛行學(xué)院《普通高等學(xué)校委托培養(yǎng)學(xué)生合同書》、繳費(fèi)憑證以及航空公司《工作分配文件》等。
4、改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費(fèi)用的相關(guān)證據(jù)包括但不限于：《出國任務(wù)批件》及《培訓(xùn)合同》、付款憑證、《出國人員費(fèi)用預(yù)算、匯總表》、《技術(shù)檢查及考核報(bào)告表》、《模擬機(jī)復(fù)訓(xùn)協(xié)議》、《機(jī)組應(yīng)急生存訓(xùn)練協(xié)議》、《熟練檢查工作單》等。
5、航空公司就飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費(fèi)方面的證據(jù)通常包括：《計(jì)算說明》、飛行記錄�。w行經(jīng)歷時(shí)間統(tǒng)計(jì)表）及聘用機(jī)長通知、租賃模擬機(jī)標(biāo)準(zhǔn)小時(shí)費(fèi)憑證。
三、索賠額計(jì)算及其依據(jù)
（一）索賠項(xiàng)目
此類案件中航空公司作為用人單位，往往針對(duì)飛行員跳槽提出高額索賠反訴（反請(qǐng)求），但應(yīng)該如何確定索賠項(xiàng)目？根據(jù)相關(guān)規(guī)定及司法實(shí)踐，航空公司的索賠項(xiàng)目主要包括以下幾項(xiàng)：
1、航校培養(yǎng)費(fèi)
由于航空公司培養(yǎng)飛行員采用委托中國民用航空飛行學(xué)院三年學(xué)習(xí)的“委培”方式，培訓(xùn)費(fèi)用由航空公司承擔(dān)，一名飛行學(xué)員的航校花費(fèi)至少在75萬元以上，畢業(yè)后僅能稱之為“準(zhǔn)飛行員”。該項(xiàng)費(fèi)用成為首項(xiàng)索賠內(nèi)容。
2、歷次參加改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費(fèi)用
根據(jù)航空飛行管理規(guī)定，飛行員從航校畢業(yè)后，必須常年持續(xù)進(jìn)行模擬機(jī)的改裝（即改飛機(jī)型訓(xùn)練）、完成各項(xiàng)考核、檢查、跟飛、代飛，從A類副駕駛慢慢成為C類副駕駛，每年定期參加必不可少的復(fù)訓(xùn)，復(fù)訓(xùn)地往往在英國、德國、法國等境外，花費(fèi)巨大。即使能夠保證足夠的飛行小時(shí)，要成長為一名真正意義的機(jī)長至少需要七至八年，期間歷次改裝、復(fù)訓(xùn)等培訓(xùn)費(fèi)用通常需要近200萬元（因飛行經(jīng)歷年限而不同）。
3、飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費(fèi)
根據(jù)民航總局《公共航空運(yùn)輸承運(yùn)人運(yùn)行合格審定規(guī)則》第121.417.(a).1條規(guī)定：“在進(jìn)入大型和重型飛機(jī)的機(jī)長訓(xùn)練之前，總駕駛員飛行經(jīng)歷時(shí)間不得少于2700小時(shí)”；第121.457.(a).(2)規(guī)定：“副駕駛應(yīng)當(dāng)在飛行檢查員或飛行教員監(jiān)督下完成其職責(zé)”。因此，駕駛員的飛行經(jīng)歷時(shí)間是通過航空公司提供的飛行資源并在飛行教員監(jiān)督下提高飛行技能、積累飛行經(jīng)驗(yàn)的過程。飛行經(jīng)歷時(shí)間是飛行員職位級(jí)別晉升的重要標(biāo)準(zhǔn)，駕駛員累積的飛行經(jīng)歷時(shí)間應(yīng)視為航空公司對(duì)其保持、提高飛行駕駛技能的持續(xù)培養(yǎng)，駕駛員違約解除勞動(dòng)合同理應(yīng)賠償該部分培養(yǎng)費(fèi)用。
以機(jī)長為例，其實(shí)際飛行經(jīng)歷時(shí)間的計(jì)算公式為：
2700小時(shí)–250小時(shí)（航校時(shí)間）–200小時(shí)（復(fù)訓(xùn)改裝培訓(xùn)時(shí)間）=2250小時(shí)；
其應(yīng)承擔(dān)的飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費(fèi)用為：2250小時(shí)×3700元/小時(shí)（目前國內(nèi)對(duì)飛行員復(fù)訓(xùn)通用的每小時(shí)干租模擬機(jī)3700元標(biāo)準(zhǔn)）×50%=4162500元。
除上述索賠項(xiàng)目外，可能還會(huì)涉及航空公司車補(bǔ)、房補(bǔ)等費(fèi)用。
（二）索賠依據(jù)
從現(xiàn)有判例看，此類案件比較統(tǒng)一的處理原則是：以五部委104號(hào)文規(guī)定的70-210萬作為法定賠償?shù)幕A(chǔ)，再根據(jù)該規(guī)定的“飛行人員個(gè)人提出解除勞動(dòng)合同,勞動(dòng)合同中約定了違約責(zé)任的,飛行人員應(yīng)當(dāng)按照約定承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任”的原則確定賠償額。
比如有航空公司的勞動(dòng)合同中還約定“勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定解除勞動(dòng)合同，用人單位有權(quán)收取培訓(xùn)費(fèi)用（包括培訓(xùn)期間的工資）和招接收費(fèi)用以及各類賠償、補(bǔ)償費(fèi)用”。
航空公司的反訴索賠組成中最大部分是飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費(fèi)，索賠依據(jù)主要是第121部規(guī)定的：“副駕駛應(yīng)當(dāng)在飛行檢查員或飛行教員監(jiān)督下完成其職責(zé)”以及違約辭職造成重置飛行經(jīng)歷培養(yǎng)。有蘭州等地法院裁決案例按50%比例支持航空公司飛行經(jīng)歷培養(yǎng)費(fèi)。
四、總結(jié)
總體上，民用航空系統(tǒng)飛行人員要求解除勞動(dòng)合同糾紛，涉及民航體制改革中出現(xiàn)的新類型問題，具有特殊性，對(duì)此類糾紛的妥善處理，關(guān)系到民航飛行安全及國有資產(chǎn)保護(hù)，民航總局的規(guī)定以及最高人民法院審判意見、相關(guān)判例均體現(xiàn)了這一原則，爭取以調(diào)解或者和解撤訴等手段化解矛盾，解決糾紛，實(shí)現(xiàn)了法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一。而作為律師，也從對(duì)一個(gè)全新領(lǐng)域糾紛案件的代理中，提升了律師研究問題、解決問題的實(shí)務(wù)能力。 （完）
