[ 肖田 ]——(2018-8-18) / 已閱18844次
我國刑法主從犯認定標準
----以開設(shè)賭場案中分按比例分贓人員為例
共同犯罪中，各犯罪參與人的地位作用不盡相同，而根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，司法評價應(yīng)當對其有所區(qū)別, 以便準確界定刑責(zé)，認定主從犯是這種區(qū)別評價的前提。而在辦理開設(shè)賭場案件司法實踐中，“吃份頭”、“占股份”等按比例分贓人員構(gòu)成主或從犯常存爭議，因此，對此問題加以研究具有一定現(xiàn)實意義。
一、我國刑法對于主從犯的規(guī)定及認定標準
1、關(guān)于主犯。
刑法第26條規(guī)定：
組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。
對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。
對于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
2、關(guān)于從犯。
刑法第27條是關(guān)于從犯的一般規(guī)定：
在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。
對于從犯，應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。
刑法第28條是關(guān)于脅從犯的規(guī)定：
對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
由上述規(guī)定，我國現(xiàn)行刑法對主從犯判斷的唯一標準是：行為人在共同犯罪中所起作用的大小。簡言之，共同犯罪中，起主要或者非輔助作用的，是主犯；起次要或者輔助作用的，是從犯。
二、開設(shè)賭場案件中常見的幾類犯罪嫌疑人
（一）按照在賭局中所起的作用，可以分為以下幾類：
1、賭局領(lǐng)導(dǎo)層，俗稱“局長、副局長等”
賭局領(lǐng)導(dǎo)層，一般指賭局的組織者和主要負責(zé)人，可以是1人，也可以是2人或者多人。主要特征為：是開設(shè)賭場犯罪故意的發(fā)動者和倡導(dǎo)者；在共同犯罪中處于核心和支配地位；實際參與程度深，所有場次賭局均由其操控；犯罪所導(dǎo)致和能夠?qū)е碌奈：Y(jié)果大小主要由其組織和全面操控行為決定；“抽莊所得”即開設(shè)賭場盈利由其全面控制，并且決定參與賭場人員的分贓方式和數(shù)額；獨自或者伙同他人分得賭場盈利的絕大部分。
2、一般賭場工作人員
按照分工作用不同具體可再分為以下幾個小類：
（1）召集賭客人員
賭場作為一門偏門但利潤畸高的生意，競爭異常激烈，賭局能夠存在，優(yōu)質(zhì)（有錢好賭）、穩(wěn)定（賭癮深重）的客源是最為關(guān)鍵的因素。因此賭局會要求專門人員召集相熟的賭客前來賭博，這些人員的作用和地位在賭場中相對其他工作人員更為重要，因此，很多時候是由賭局領(lǐng)導(dǎo)層級別人物兼任，在非兼任的情況下，其所得報酬也高于一般賭場工作人員，有的案件中，其報酬按照所召集來的賭客人數(shù)確定。
（2）抽莊人員
從賭博中以一定方式獲取穩(wěn)定利益是開設(shè)賭場犯罪實現(xiàn)盈利的重要環(huán)節(jié)，該環(huán)節(jié)一般由局長安排的抽莊人員實現(xiàn)，他們根據(jù)賭局的形式，從參賭者所贏得的賭資中按照固定比例或者其他方式確定的比例抽取一定金額的“莊風(fēng)”，作為開設(shè)賭場的盈利。以蘇南地區(qū)盛行的“牛牛”賭局為例，抽莊人員一般按照5%-10%不等的比例從每盤賭贏者贏得的賭資中抽取。也有部分地區(qū)按照固定金額從每盤賭局中抽取的情形。
這類人員一般向賭局領(lǐng)導(dǎo)層按照賭局場次收取固定“工資”，也有按照其實際抽取莊風(fēng)數(shù)額乘以一定比例確定”工資數(shù)額“的情況。
（3）望風(fēng)人員
即放哨人員。開設(shè)賭場和賭博本身都不為我國現(xiàn)行法所允許，也是各地治安管理常態(tài)化打擊的對象，為了逃避查處，賭局領(lǐng)導(dǎo)層一般會在特定地點安排人員進行監(jiān)視、保護、通風(fēng)報信等。這類人員一般按照具體場次數(shù)向賭局領(lǐng)導(dǎo)層收取“望風(fēng)費”。
（4）安排賭博場地或者提供賭博場地人員
為了逃避打擊，賭局的開設(shè)地點會經(jīng)常改變，因此，場地選擇就必須有專門安排。安排人員會在魚塘、礦場、偏遠地段工廠等地設(shè)置賭場，此類人員一般由其他賭場工作人員兼任，收取固定工資；上述魚塘、礦場、偏遠地段工廠等地的主人經(jīng)過聯(lián)系后，同意提供場地，并按照場次收取固定報酬。
（5）接送賭客人員
為了提升“服務(wù)質(zhì)量”，同時也出于安全考慮，賭局會安排專人專車負責(zé)賭客的來往，這些人員一般也按照場次收取固定報酬。
（6）增加人氣、冒充參賭的人員
國人有湊熱鬧的習(xí)慣，賭局若無人氣，真正的賭客也會受其影響，這樣就需要在賭局初期或者不景氣的時候，安排人員假扮賭客加入賭局以提升人氣，他們也一般按照參與場次收取固定費用。
（7）放水人員
從某種意義上說，賭場本質(zhì)是小型貨幣市場，只不過其交易規(guī)則不是競價買賣，而是特定規(guī)則下的貨幣所有權(quán)的直接移轉(zhuǎn)，即“賭”。所以，這個市場與其他貨幣市場一樣，需要保持高度的資金流動性才能維系，當然，它本身也能制造相當?shù)牧鲃有�。而保持流動性需要充裕的資金，由此，賭場里的放高利貸人員（俗稱水哥）應(yīng)運而生，他們負責(zé)向參賭人員“放水”，并收取高額利息，保持賭場中資金的流動性。這些人員因為高利貸本身的可盈利性，一般不需要賭局額外支付報酬，與賭局是互相利用的關(guān)系。正因此，部分賭局開設(shè)之后再進入的“水哥”，并不必然作為本罪共犯論處。當然也有在賭局開設(shè)之前便商量好，明確“水哥”的資金維持作用，甚至由賭局來補貼其盈利的，則另當別論。
（8）保管莊風(fēng)（即賭場盈利）人員
這種角色大都出現(xiàn)在由2個或者以上互不信任、但基于資源共享目的臨時聯(lián)合在一起的人員組織的賭局。一般由一方安排抽莊人員，另外一方安排保管莊風(fēng)人員，二者互相制約，確保抽頭不被任何一方獨占或者侵吞。他們一般也是按照場次收取固定費用。
（9）開門、做飯、燒水、倒茶等人員
一般也按照賭博場次收取固定費用，或者由賭局領(lǐng)導(dǎo)層派發(fā)少量“紅錢”作為其收入。
以上角色并非固定，也不具排他性，存在一人身兼數(shù)職的情形。
（二）按照在賭局分贓方式，可分為以下2類
1、按照賭局盈利總額除去犯罪成本之后金額的固定比例分成的人員，即通常所說的“吃份頭”人員。這類人的獲利多寡，完全由賭場盈利多少決定。一般而言，他們參與賭局的積極性更高，所起的作用更大。
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