[ 曾杰 ]——(2019-6-25) / 已閱5256次
作者：曾杰律師，金融犯罪辯護(hù)律師，微信：18617320573
相比私募、P2P等等，眾籌與非法集資關(guān)系其實(shí)相對(duì)更近。因?yàn)楸娀I涉嫌的非法集資的形式更多，不僅僅是非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，還有可能涉嫌擅自發(fā)行股票罪。
這是因?yàn)�，眾籌這一集資行為的本身模式，本身就存在比較大的風(fēng)險(xiǎn)性，比如，其與私募就非常不同，眾籌天生就是涉“眾”，陷入非法集資風(fēng)險(xiǎn)的概率比較高。
什么是非法集資犯罪？
非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。
根據(jù)以上定義，我們可以認(rèn)為非法吸收公眾存款罪一般同時(shí)具備有四個(gè)特點(diǎn)：
一、（非法性）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者沒(méi)有合法主體資格；
二、（利誘性）承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。
三、（社會(huì)性）向社會(huì)不特定的對(duì)象籌集資金。
四、（公開(kāi)性）以公開(kāi)方式對(duì)外宣傳。
如果是以詐騙形式非法集資，具有非法占有集資款目的，則認(rèn)為是集資詐騙罪。由此可知，不管是非法吸收公眾存款罪還是集資詐騙罪，承諾保本付息是其一個(gè)關(guān)鍵特點(diǎn)，但是，在非法集資犯罪中，有不少罪名是不要求承諾保本付息的，比如擅自發(fā)行股票、債權(quán)罪，其打擊的重點(diǎn)，就是未經(jīng)過(guò)許可進(jìn)行公開(kāi)發(fā)行股票、債權(quán)的行為，其并不要求集資人承諾保本付息。
眾籌從性質(zhì)劃分，大致包括產(chǎn)品眾籌、股權(quán)眾籌、債權(quán)眾籌等。
產(chǎn)品眾籌，往往沒(méi)有問(wèn)題
產(chǎn)品眾籌，你可以理解為一種產(chǎn)品團(tuán)購(gòu)，可以說(shuō)是眾籌模式的起源，發(fā)起者想開(kāi)發(fā)某個(gè)商品或者項(xiàng)目，但缺乏資金，支持者希望使用這種服務(wù)，因此預(yù)付費(fèi)用，發(fā)起者開(kāi)發(fā)出某個(gè)產(chǎn)品后，支持者根據(jù)其出資或者相應(yīng)的產(chǎn)品或者優(yōu)惠，這種模式里面，既沒(méi)有股權(quán)、也沒(méi)有債權(quán)，也沒(méi)有直接的現(xiàn)金回報(bào)承諾，本質(zhì)上，就是一種公開(kāi)的預(yù)售，因此不會(huì)涉嫌非法集資問(wèn)題。
但是，現(xiàn)實(shí)中往往比理論更加復(fù)雜，比如可能會(huì)出現(xiàn)以產(chǎn)品的名義進(jìn)行保本付息承諾，甚至以虛擬幣的模式進(jìn)行相關(guān)發(fā)行，就需要根據(jù)具體案情定性。
股權(quán)眾籌
但是，如果是股權(quán)眾籌，也就是項(xiàng)目發(fā)起者缺乏資金，支持者出資后獲得股東身份，這就涉及一個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題，如果是公開(kāi)的眾籌，發(fā)起者就是典型的面向社會(huì)公開(kāi)宣傳，其面臨的問(wèn)題就有兩個(gè)，第一是針對(duì)不特定對(duì)象尋找股東，第二是股東人數(shù)經(jīng)常會(huì)超過(guò)200人或50人的限制。這導(dǎo)致這種模式本身就存在違法性，涉嫌的行為就是擅自發(fā)行股票，根據(jù)擅自發(fā)行股票罪的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，擅自發(fā)行致使30人以上的不特定的投資者購(gòu)買了股票，或者向超過(guò)200名特定的出資者出售了股票，就會(huì)涉嫌以公開(kāi)方式發(fā)行股票，也就是擅自發(fā)行股票罪。
《中華人民共和國(guó)證券法》規(guī)定，向不特定對(duì)象或向特定對(duì)象累計(jì)超過(guò)200人發(fā)行證券，屬于公開(kāi)發(fā)行證券。公開(kāi)發(fā)行證券，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)。
如果發(fā)行人沒(méi)有通過(guò)公開(kāi)方式發(fā)行，而是通過(guò)非公開(kāi)的方式向特定的對(duì)象發(fā)行，最終股東人數(shù)累計(jì)不超過(guò)200人的，為非公開(kāi)發(fā)行，如果是非公開(kāi)發(fā)行，就不會(huì)構(gòu)成擅自發(fā)行股票罪，非公開(kāi)發(fā)行股票成立股份有限公司或者有限責(zé)任公司，屬于正常的民事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。
公開(kāi)發(fā)行的方式，包括采用中介、廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會(huì)、說(shuō)明會(huì)、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開(kāi)勸誘等公開(kāi)方式或變相公開(kāi)方式向社會(huì)公眾發(fā)行；如果行為人以轉(zhuǎn)讓股權(quán)為名義，以打電話、發(fā)傳單的名義向不特定對(duì)象或特定對(duì)象超過(guò)200人轉(zhuǎn)讓股票的，就會(huì)被認(rèn)定為一種變相的公開(kāi)發(fā)行行為。
另外，如果行為人表面上是發(fā)行股票，但是又承諾支持者的股票、股權(quán)有保底收益，或者由保本性質(zhì)的回購(gòu)承諾，這種模式，因?yàn)楸娀I本身就是涉眾發(fā)行，加之以受保護(hù)的股權(quán)方式承諾保本付息，涉嫌的罪名就不是擅自發(fā)行股票罪，而是非法吸收公眾存款罪。
原載于個(gè)人微信號(hào)：《金融犯罪辯護(hù)日記》https://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzI0MTE0NjUwNA==&mid=2247484666&idx=1&sn=7639758e003b3bd054c3d96a0dbe987c&chksm=e9114b1dde66c20b09eee7b50f36e76d53b21b895a771fceaad24ff97565fe647afd91416c19&token=990330935&lang=zh_CN#rd
