[ 徐鳳林 ]——(2020-11-11) / 已閱6794次
律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員；是國家法律工作者，對國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和公民提供法律幫助，維護(hù)法律的正確實(shí)施，維護(hù)國家、集體利益和公民合法權(quán)益。
《中華人民共和國律師法》頒布24周年之際，筆者運(yùn)用法治思維方法對人民律師制度的起源發(fā)展、律師的權(quán)利、任職資格條件及服務(wù)內(nèi)容、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行思考，其目的是明法析理，方便群眾訴訟，為當(dāng)事人化解矛盾紛爭提供路徑指引，止訟息爭，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定。觀點(diǎn)拙見，可商榷與指正。
一、律師制度的起源和發(fā)展
公元前二、三世紀(jì)古羅馬時(shí)期出現(xiàn)律師制度。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、訴訟增多，當(dāng)事人委托親屬或朋友代其訴訟情況日漸增多，相沿成習(xí)，出現(xiàn)Advocatus一詞，意思是陪被告人到庭，給被告人提供意見的親戚或朋友。公元前一世紀(jì)，羅馬統(tǒng)治階級為維護(hù)其統(tǒng)治秩序，制定許多法律、法令和規(guī)定。公元前三世紀(jì)，羅馬皇帝以詔令形式確定“大教侶”從事“以供平民咨詢法律事項(xiàng)”的職業(yè)。允許委托他人代理訴訟行為，“職業(yè)律師”正式出現(xiàn)。雖然我國歷朝歷代長期存在幫人辦理訴訟事務(wù)的訟師，但中華傳統(tǒng)文化排斥訴訟，因此，在中國歷史上沒有形成民眾認(rèn)可的律師制度。訟師的辯護(hù)資格不被朝廷承認(rèn)，古代法律有“教唆詞訟”罪以禁止職業(yè)性辯護(hù)行為，訟師不能走進(jìn)審判公堂,不具主體資格,沒有法定權(quán)利。清末開始，中國效仿西方資本主義國家，借鑒日本和德國模式建立律師制度。1910年起草《大清刑事民事訴訟法》中初次提到律師；中華民國北洋政府及國民黨政府立法中，都有關(guān)于律師和辯護(hù)制度規(guī)定。1949年新中國成立，人民政府明令取締舊中國律師制度、解散舊律師組織，建立起新型的人民律師制度。1950年司法部草擬《京、津、滬三市辯護(hù)人制度試行辦法（草案）》，發(fā)出《關(guān)于取締黑律師及訟棍事件的通報(bào)》，律師制度除舊立新。1950年7月政務(wù)院公布《人民法庭通則》規(guī)定，人民法庭應(yīng)保障被告有辯護(hù)和請人辯護(hù)的權(quán)利。1952年開展司法改革運(yùn)動(dòng)，取締遺留在社會(huì)上的挑詞架訟、敲詐勒索的黑律師。1953年上海市人民法院設(shè)立“公設(shè)辯護(hù)人室”，幫助刑事被告辯護(hù)；次年改為“公設(shè)律師室，”職能擴(kuò)大為離婚婦女提供法律幫助。1954年憲法做出關(guān)于“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”的規(guī)定，1954年7月31日司法部發(fā)出《關(guān)于試驗(yàn)法院組織制度中幾個(gè)問題的通知》，決定在北京、上海、天津等大城市試行開展律師工作。同年9月，第一部《憲法》和《人民法院組織法》規(guī)定，被告人可以委托律師為自己辯護(hù)。1956年1月國務(wù)院批準(zhǔn)司法部《關(guān)于建立律師工作的請示報(bào)告》，1956年3月司法部召開第一次全國律師工作座談會(huì)，討論《律師章程》和《律師收費(fèi)暫行辦法》；7月20日頒布《律師收費(fèi)暫行辦法》。1957年6月全國19個(gè)省、自治區(qū)、直轄市建立了律師協(xié)會(huì)（籌備會(huì)），仿效蘇聯(lián)建立法律顧問處，納入國家公職范圍，統(tǒng)一在法律顧問處任職。業(yè)務(wù)包括刑事辯護(hù)和民事代理、擔(dān)任法律顧問、代寫法律文書、解答法律詢問等。1957年上半年《律師暫行條例》（草案）脫稿，1957年下半年開展反右派斗爭，許多律師成了右派，律師制度夭折。1978年12月召開黨的十一屆三中全會(huì)，1979年黨中央決定重建律師制度。1979年4月全國人大常委會(huì)法制委員會(huì)成立專門小組，起草律師條例。7月刑訴法頒布，專列辯護(hù)一章，標(biāo)志律師制度立法上的確立；9月司法部重建，承擔(dān)律師條例起草工作，在全國各地組建律師機(jī)構(gòu)。1980年8月26日五屆人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過《中華人民共和國律師暫行條例》，成為新中國第一部律師制度“基本法”。1986年7月5日至7日第一次全國律師大會(huì)在北京舉行，通過《中華全國律師協(xié)會(huì)章程》成立中華全國律師協(xié)會(huì)。1986年實(shí)行全國律師資格統(tǒng)一考試，2002年增加檢察官和法官兩類系統(tǒng)內(nèi)部職業(yè)資格考試，統(tǒng)稱國家統(tǒng)一司法考試。國家司法考試實(shí)行全國統(tǒng)一命題和評卷，成績由司法部國家司法考試辦公室公布。通過國家司法考試的人員，由司法部統(tǒng)一頒發(fā)《法律職業(yè)資格證書》。1996年5月15日第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十九次會(huì)議通過《中華人民共和國律師法》，并于2001年12月29日和2007年10月28日兩次修訂。1996年5月15日八屆人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過《中華人民共和國律師法》。1998年至今，律師執(zhí)業(yè)者已有20多萬之眾，分屬全國約1. 8萬家律師事務(wù)所，在執(zhí)業(yè)中，廣大律師依法維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，努力維護(hù)法律正確實(shí)施，為中國民主與法制建設(shè)作出應(yīng)有貢獻(xiàn)。
二、律師的權(quán)利、任職資格條件及服務(wù)內(nèi)容
（一）律師的權(quán)利
2015年9月最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部聯(lián)合出臺《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》，依照有關(guān)法律規(guī)定，依法保障律師知情權(quán)、申請權(quán)、申訴權(quán)，及會(huì)見、閱卷、收集證據(jù)和發(fā)問、質(zhì)證、辯論等方面的執(zhí)業(yè)權(quán)利，不得阻礙律師依法履行辯護(hù)、代理職責(zé)，不得侵害律師合法權(quán)利。
權(quán)利一：依法執(zhí)業(yè)受法律保護(hù)的權(quán)利。
權(quán)利二：律師的人身權(quán)利：（1）執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的人身權(quán)利不受侵犯（含刑事辯護(hù)豁免權(quán)）；（2）拒絕作證權(quán)；（3）拒絕辯護(hù)、代理權(quán)。
權(quán)利三：調(diào)查取證權(quán)。
權(quán)利四：查閱案卷權(quán)。
權(quán)利五：同在押犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見和通信的權(quán)利。
權(quán)利六：刑事偵查階段為犯罪嫌疑人提供法律幫助權(quán)。
權(quán)利七：有得到人民法院適當(dāng)?shù)拈_庭通知的權(quán)利。
權(quán)利八：出庭參與訴訟權(quán)。
權(quán)利九：代行上訴權(quán)。
權(quán)利十：獲得本案各種法律文書副本的權(quán)利。
（二）任職資格條件
條件一：通過國家司法考試，被授予法律職業(yè)資格證書。沒有律師執(zhí)業(yè)證書從事法律事務(wù)的，是基層法律服務(wù)工作者，持有司法局頒發(fā)的法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證。
條件二：既有法律職業(yè)資格證書，又有執(zhí)業(yè)證書。只有法律職業(yè)資格證書，沒有律師執(zhí)業(yè)證書，不能稱律師。
條件三：服務(wù)對象是社會(huì)，沒有特定對象。自然人、法人均可委托律師代為法律事務(wù)。
條件四：必須有當(dāng)事人委托或人民法院指定，在授權(quán)范圍內(nèi)工作，不許越權(quán)或?yàn)E用權(quán)利。
條件五：在法律范圍內(nèi)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，其在法律范圍內(nèi)的工作受法律保護(hù)，不受行政單位、黨派、個(gè)人干預(yù)。
（三）服務(wù)內(nèi)容和范圍
根據(jù)《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》規(guī)定，律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。律師執(zhí)業(yè)應(yīng)當(dāng)接受國家、社會(huì)和當(dāng)事人的監(jiān)督。律師分為專職和兼職，具有相同的權(quán)利、承擔(dān)相同的義務(wù)�！堵蓭煼ā芬�(guī)定律師為社會(huì)提供法律服務(wù)的內(nèi)容：
內(nèi)容一：擔(dān)任法律顧問；
內(nèi)容二：擔(dān)任訴訟代理人；
內(nèi)容三：擔(dān)任刑事辯護(hù)人；
內(nèi)容四：擔(dān)任非訴訟代理，參與調(diào)解和仲裁；
內(nèi)容五：解答法律咨詢，代寫法律文書，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施。
三、律師收費(fèi)方式、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)概述
律師收費(fèi)是指律師在接受委托辦理法律事務(wù)時(shí)向委托人收取的一切相關(guān)費(fèi)用。包括服務(wù)費(fèi)(“酬金”或“代理費(fèi)”)和辦案費(fèi)。服務(wù)費(fèi)是律師為委托人辦理法律事務(wù)，付出勞動(dòng)的報(bào)酬；辦案費(fèi)是指除服務(wù)費(fèi)以外的其他費(fèi)用和開支。
(一)收費(fèi)方式
方式一：計(jì)時(shí)收費(fèi)
適用于全部法律事務(wù)。是指律師事務(wù)所以時(shí)間為單位進(jìn)行收費(fèi)，具體每小時(shí)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)律師資歷、聲望及案件復(fù)雜程度、案件的地區(qū)因素等綜合確定。該收費(fèi)方式在歐美國家廣泛運(yùn)用，律師事務(wù)所一般都嚴(yán)格遵守相應(yīng)的計(jì)時(shí)收費(fèi)規(guī)則，并有完善的收費(fèi)爭議處理辦法。計(jì)時(shí)收費(fèi)驅(qū)動(dòng)律師保證辦案質(zhì)量，提高其聲望，達(dá)到提高其小時(shí)費(fèi)率的目的，保證委托人的利益，實(shí)現(xiàn)律師與委托人利益的結(jié)合。
方式二：計(jì)件收費(fèi)
適用于不涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)。是指律師事務(wù)所以案件(或法律事務(wù))的件數(shù)為單位進(jìn)行收費(fèi)，具體收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)規(guī)定或協(xié)商的標(biāo)準(zhǔn)確定。缺陷是未能將委托人利益與律師利益結(jié)合起來。因報(bào)酬是固定的，故不能有效激發(fā)律師為實(shí)現(xiàn)委托人利益而投入更多時(shí)間和采取更多有效措施，客觀上降低了委托人取得有利結(jié)果的可能性。
方式三：按比例收費(fèi)
適用于涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)。是指律師事務(wù)所以爭議標(biāo)的金額為單位進(jìn)行收費(fèi)，收費(fèi)比例標(biāo)準(zhǔn)按照法律規(guī)定或者與委托人協(xié)商確定的比例確定。按比例收費(fèi)是德、日等大陸法系國家所通行的律師收費(fèi)方式。如涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)案件、民事案件、行政案件、非訴訟案件事務(wù)以及涉及財(cái)產(chǎn)的肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等案件。該種收費(fèi)只與案件標(biāo)的掛鉤，通常案件難易程度與案件標(biāo)大小并不一定成正比，因而有時(shí)按比例收費(fèi)并不能真實(shí)反映律師工作量，在一定程度上驅(qū)使律師偏愛大標(biāo)的案件而不愿意辦理復(fù)雜的小標(biāo)的案件。
方式四：協(xié)商收費(fèi)
是指由律師事務(wù)所與委托人自主協(xié)商確定律師服務(wù)費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)的收費(fèi)方式。該方式體現(xiàn)意思自治原則，彌補(bǔ)其他收費(fèi)方式或法定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的不足�？紤]到耗費(fèi)的工作時(shí)間、法律事務(wù)的難易程度、委托人的承受能力、律師可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任、律師的社會(huì)信譽(yù)和工作水平等。該方式具有較強(qiáng)的適應(yīng)性，律師與委托人通常是在計(jì)時(shí)及計(jì)件收費(fèi)的基礎(chǔ)上采用協(xié)商收費(fèi)方式確定最后的收費(fèi)金額。
方式五：風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)
又稱勝訴收費(fèi)、勝訴酬金制，是將律師報(bào)酬與代理結(jié)果掛鉤的一種收費(fèi)方式。委托人不事先支付律師費(fèi)用，待代理事務(wù)成功后從所得財(cái)物或利益中提取協(xié)議所規(guī)定的比例支付律師報(bào)酬，如果敗訴或未能達(dá)成約定目標(biāo)，則無需支付報(bào)酬。該收費(fèi)方式是目前國際上較流行的律師收費(fèi)方式，該種方式通過引入風(fēng)險(xiǎn)報(bào)酬機(jī)制，將律師報(bào)酬與代理結(jié)果掛鉤，有效激發(fā)律師辦案積極性和責(zé)任心，但也易片面促使律師一切向“錢”看。
（二）收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)
按照國家發(fā)展改革委、司法部、發(fā)改價(jià)格2006(611號)《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》、《價(jià)格法》和《律師法》等有關(guān)法律法規(guī)，遵循公開公平、自愿有償、誠實(shí)信用的原則，根據(jù)律師的資歷、耗費(fèi)的工作時(shí)間、法律事務(wù)難易程度、委托人承受能力、律師可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任、律師的社會(huì)信譽(yù)和工作水平、案件的地區(qū)因素等綜合確定。實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)和市場調(diào)節(jié)價(jià)，依法提供下列法律服務(wù)：
1、代理民事訴訟案件。
2、代理行政訴訟案件。
3、代理國家賠償案件。
4、為刑事案件犯罪嫌疑人提供法律咨詢、代理申訴和控告、申請取保候?qū)�，�?dān)任被告人的辯護(hù)人或自訴人、被害人的訴訟代理人。
5、代理各類訴訟案件的申訴。
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