[ 郭健冬 ]——(2004-7-4) / 已閱17134次
論續(xù)寫作品著作權問題
中山大學法學院 郭健冬
[摘要：]續(xù)寫作品在文化市場中不斷涌現(xiàn)，但國際和國內都沒有法律規(guī)定和相應的司法判例，因此續(xù)寫作品問題逐漸成為理論界和司法實踐中爭議較大的問題。續(xù)寫作品問題關系到續(xù)寫作品本身和原作品的著作權，涉及到作者之間權益的分配，故實有商榷之必要。本文試圖探求續(xù)寫作品的性質，判定其合適的法律定位，從而提出對續(xù)寫作品問題的解決方法。
[關鍵詞：]續(xù)寫作品 獨創(chuàng)性 侵權性 原作品 瑕疵
一 、續(xù)寫作品的基本理論
(一)、 續(xù)寫作品的概念。
關于續(xù)寫作品概念，有的學者認為，續(xù)寫作品是指續(xù)寫他人作品，就是在他人已完成或未完成的作品的基礎上進行獨立思維、創(chuàng)作而成的作品。 也有的學者認為，續(xù)寫作品是對現(xiàn)有作品在時間上和(或)空間上進行延伸和拓展，拓展者借用現(xiàn)有作品的主要角色或典型藝術形象，綜合理論或線索等進行延伸和拓展而成的作品，并認為是基于原有作品而創(chuàng)作出的全新作品，在新作品中已看不出原作品的基本情節(jié)和結構，但可以看出它是源著原作品而一脈相承的。 筆者認為第二種觀點更加完善，本文所指的續(xù)寫作品是指續(xù)寫他人的作品的作品。
續(xù)寫作品是在原作品的基礎上拓展而成的作品，與我國《著作權法》中規(guī)定的演繹作品有本質上的不同。演繹作品，又稱再創(chuàng)作品，即從原有作品中派生出的新作品。這種派生作品中雖然有后一創(chuàng)作者的精神成果在內，但又未改變原作之創(chuàng)作思想的基本表達形式。如果以許多原有的作品的內容為素材，創(chuàng)作出全新的作品，在新作品中已看不出原作的情節(jié)和結構，那就不能視為版權含義下的“演繹”了。這種作品是新的“原作”。 因此，續(xù)寫作品不屬于演繹作品，比演繹作品具有更多的獨創(chuàng)性。
續(xù)寫作品的續(xù)寫行為究竟是否屬于<著作權法>中規(guī)定的使用方式呢?《著作權法》第十條規(guī)定的使用方式包括：復制，表演，放映，播放，展覽，發(fā)行，攝制電影電視，錄像，改編，翻譯，匯編，編輯等。但是第十條沒有兜底條款。因此，“續(xù)寫”這一行為在《著作權法》中并沒有規(guī)定。再且，上述的使用方式都有一個共同的特點，即都是對原作品的使用；而“續(xù)寫”偏重于在原作基礎上創(chuàng)作新作品。所以，續(xù)寫的性質與上述的使用行為是不同的。
(二)、續(xù)寫作品的分類和特征。
續(xù)寫作品按照原作品的完成與否可以分為兩大類：一類是對未完成作品的續(xù)寫，一類是對已完成作品的續(xù)寫。在文化市場上現(xiàn)存的續(xù)寫作品，一般包括四種：(1)對原作品作者因死而未完成作品的續(xù)寫；(2)基于委托合同關系的續(xù)寫；(3)對合作作品的續(xù)寫；(4)對原作品完整作品的續(xù)寫。雖然各種續(xù)寫作品形式各異，但是它們實質上仍有一些共同的特征。
1、續(xù)寫作品的依附性。無論是文學藝術作品，還是其他社會科學，自然科學的作品的續(xù)寫，都是續(xù)寫作者在對原作品充分的分析，研究的基礎上，加上自身的感悟和構思發(fā)揮而成的。所以，原作品是續(xù)寫作品的根基，原作品和續(xù)寫作品存在著天然的依附關系。這種依附性主要表現(xiàn)為：(1)在對原作品三要素上的依附，文學作品尤其是小說由三要素構成，即人物、故事情節(jié)和環(huán)境；(2)對原作的名氣的依附性，一般而言，被續(xù)寫的原作為名家名作，續(xù)寫作品作為名作的續(xù)集，也就借助原作擴大了自己的影響。正是這種依附性，使得續(xù)寫作品對原作品具有反作用性。即續(xù)寫作品質量的高低優(yōu)劣，對原作者的聲譽，原作品的在讀者中的評價，產(chǎn)生直接的影響。
2、續(xù)寫作品的獨創(chuàng)性。無論是在理論上還是在實踐中，對續(xù)寫作品是否具有獨創(chuàng)性爭議很大，這也是續(xù)寫作品著作品問題爭議的焦點。有人認為，《著作權法》保護的文學，藝術，科學作品必須是獨創(chuàng)的，而續(xù)寫作品含有多大的獨創(chuàng)性，創(chuàng)新性，是個尚存質疑的問題，即使其具有創(chuàng)新性，也是要打些折扣的，因為續(xù)寫作品對原作品的依附性，降低了其獨創(chuàng)性的含金量。相反的觀點卻認為，獨創(chuàng)性是續(xù)寫作品的最本質特征，依附性只不過是這種創(chuàng)作方式的外在表現(xiàn)，而其內涵在于續(xù)寫中的思維、構思、創(chuàng)造的獨立性。
二、續(xù)寫作品的著作權問題
(一) 、續(xù)寫作品具有獨創(chuàng)性。
關于獨創(chuàng)性的概念在學術界還存在著爭議，但通說認為，獨創(chuàng)性，指作品必須是由作者通過獨立構思和創(chuàng)作而產(chǎn)生，并且在作品中能反映出作者的思想、風格、手法、技巧等。 因此，我國著作權法中作品獨創(chuàng)性之界定，必須包含以下兩個不可或缺的因素：
1、作品獨創(chuàng)性首先意味著是“獨立創(chuàng)作完成”作品必須是作者獨立創(chuàng)作出來的才受到著作權法保護，這是比較容易接受的結論。換言之，獨創(chuàng)性首先是指作品必須是作者個人通過自己的獨立構思，運作自己的技能技巧，發(fā)揮自己的聰明才智獨立完成的勞動成果，而不是從他人那里剽竊、抄襲過來的。這一要求表明，只有以自己獨立的勞動創(chuàng)作的作品才能取得相應的著作權。如果是剽竊、抄襲而來，則不但談不上獨創(chuàng)性和受著作權保護的問題，反而要承擔相應的侵犯著作權的法律責任�！蔼毩�(chuàng)作完成”，可以說是獨創(chuàng)性在作品形成過程中的體現(xiàn)。
2、作品的獨創(chuàng)性還意味著作品的誕生是作者創(chuàng)造性智力勞動的結果，體現(xiàn)了作者的個性特征作品獨創(chuàng)性產(chǎn)生于智力“創(chuàng)造”活動中。這符合著作權保護的基本理念，即著作權保護體現(xiàn)于作品之中的創(chuàng)造性勞動，只有具備這種創(chuàng)造性才給予保護。作品創(chuàng)造性要求應當說是源于知識產(chǎn)權保護的基本思想——保護人類智力創(chuàng)造活動，鼓勵人們從事有益于社會的智力創(chuàng)造，以促進人類文明和進步。從著作權制度鼓勵促進優(yōu)秀作品的創(chuàng)作與傳播，繁榮科學文化事業(yè)的宗旨出發(fā)，對受法律保護的作品當然要有一定的要求，這種要求總的來說是對人類文明有所貢獻，至于這種貢獻的大小則不論。相應地，作為受著作權保護的作品要具有某種創(chuàng)造性，至于創(chuàng)造性程度的高低，亦在所不論。
續(xù)寫作品具有獨創(chuàng)性，理由：1、續(xù)寫作品不是簡單的復制，更不是抄襲和剽竊。它是作者在原作的基礎上，運用自己的聰明才智，通過獨立的創(chuàng)作活動而完成的。2、續(xù)寫作品是續(xù)寫者獨立構思、獨立創(chuàng)新的結果。續(xù)寫者雖然盡可能地按原作者的意圖進行續(xù)寫，但不能脫離續(xù)作者本人的思維；實際上仍是以續(xù)作者本人的才能、風格為主導，按續(xù)寫作者的邏輯思維向前發(fā)展的。續(xù)寫不是對原作的抄襲或重復，而是一種新的創(chuàng)作，它有自己新的內容、新的風格，是續(xù)作者獨立創(chuàng)新的結果。因此，續(xù)寫作品與原作之間有實質性差異，續(xù)寫作品與原作品是可以分離的。續(xù)寫作品有相對獨立性，可以離開原作而獨立存在。尤其對完整作品的續(xù)寫，續(xù)寫作品自身就是一部完整的作品，脫離原作，它是可以獨立存在的。
因此，續(xù)寫作品是作者經(jīng)過獨立的創(chuàng)作行為，通過艱辛的勞動所取得的成果，其具有獨創(chuàng)性是自不待言的。
（二）、續(xù)寫作品具有侵權性。
《著作權法》的立法目的是為了調整國家、社會、作者三方的利益關系，合理分配作品著作權、作品傳播者權和作品公益權。我國著作權法始終堅持了以維護作者權益為核心的立法精神，著作權制度確認了作者的權益在著作權關系中的首要和核心地位。 因此，對作品的使用，必須要以維護作者的權益為大前提�！吨鳈喾▽嵤l例》第二條對作品作了定義：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術、科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。”獨創(chuàng)性是作品受著作權法保護的必要條件，但不是充要條件。筆者認為續(xù)寫作品一方面具有獨創(chuàng)性，但另一方面存在侵權性。其侵權性表現(xiàn)在：
1、續(xù)寫作品侵犯了原作品的完整權。被續(xù)寫的作品一般都是有名的作品，這些經(jīng)典作品已經(jīng)在社會上形成了一定的影響力和吸引了一定的閱讀群體。原作品中的人物形象已在銘刻人們在心目中。續(xù)寫作品由于客觀上的原因，大多數(shù)是難以達到原作的水平；而且在現(xiàn)實中不少人為了名和利，利用原作的影響力，憑借原作者的聲譽，進行續(xù)寫。這些從“搭便車”行為中生產(chǎn)出來的“作品”，往往是為了迎合低級趣味，嚴重影響了原作的思想內涵，美學價值和藝術風格。無論對原作者還是對讀者，都是一種傷害。
2、續(xù)寫作品侵犯了原作者續(xù)寫的權利。原作者（對于已經(jīng)死亡的作者而言，不存在這個問題）對原作進行續(xù)寫的情況在現(xiàn)實中普遍存在。如瓊瑤續(xù)寫《還珠格格》，蔡智恒續(xù)寫《第一次親密接觸》等。如果允許他人隨意進行續(xù)寫，將會導致有人趕在作者的續(xù)寫作品出版前出版其續(xù)寫作品，勢必影響到原作者權利的行使和利益的實現(xiàn)。
三、小結與立法思考
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