[ 馮忠潔 ]——(2004-8-10) / 已閱37966次
（四）刑事附帶民事訴訟制度的具體構(gòu)建.
1、刑事附帶民事訴訟的形成。
筆者認(rèn)為，刑事附帶民事訴訟是訴訟的合并，是通過(guò)法院審查后作出的一種職權(quán)行為，是否合并應(yīng)當(dāng)由法院審查決定，決定的條件應(yīng)當(dāng)按照框架的要求具體設(shè)置。刑事附帶民事訴訟的形成應(yīng)當(dāng)分三個(gè)步驟：
（1）基本條件。刑事訴訟中提起民事訴訟，首先應(yīng)當(dāng)符合《民事訴訟法》規(guī)定的提起民事訴訟的四個(gè)基本條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
（2）設(shè)置形成附帶民事訴訟的特別條件。
為符合設(shè)立附帶民事訴訟的初衷，筆者認(rèn)為有必要從案件范圍和提起時(shí)間兩方面進(jìn)行特別的規(guī)定。
①對(duì)案件范圍的要求。從刑事訴訟和民事訴訟審限來(lái)看，能夠適用附帶民事訴訟的應(yīng)當(dāng)是適用簡(jiǎn)易程序的民事案件，即事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的案件，因?yàn)橹挥羞@類案件才有可能在刑事訴訟的一個(gè)半月內(nèi)審結(jié)，而適用普通程序的刑事案件則不應(yīng)納入附帶民事訴訟中。理由有三點(diǎn)，一是適用民事普通程序的案件，案情本身較為復(fù)雜，如那些屬于醫(yī)療事故、產(chǎn)品責(zé)任、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等特殊領(lǐng)域的賠償糾紛，屬于舉證責(zé)任的倒置等情形的案件，這些案件很難在一個(gè)半月內(nèi)審結(jié)，如果匆忙審結(jié)，必然是建立在削弱被告人訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)上的；二是從最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》來(lái)看，對(duì)適用普通程序的民事案件，應(yīng)當(dāng)設(shè)立舉證期限并進(jìn)行證據(jù)交換，舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，也可由人民法院指定舉證期限，而指定的期限不得少于三十日。根據(jù)該規(guī)定，普通程序案件審理的時(shí)間必然加長(zhǎng)；三是追加在逃共犯為共同附帶民事訴訟被告人時(shí)，由于其潛逃在外、下落不明，必然要公告送達(dá)并適用普通程序，而公告的期限為六十日，已超過(guò)了刑事案件的審限。綜上，在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)將適用普通程序的民事案件排除在刑事附帶民事訴訟范圍外。
②對(duì)提起時(shí)間的要求。筆者認(rèn)為：刑事附帶民事訴訟的提起應(yīng)當(dāng)限制在一定期限內(nèi)，因?yàn)樾淌掳讣膶徖硪话阍谝粋�(gè)月內(nèi)審結(jié)，最遲不超過(guò)一個(gè)半月，而民事案件簡(jiǎn)易程序的審限一般在三個(gè)月內(nèi)審結(jié)，從期限上也可以看出刑事訴訟明顯比民事訴訟期限短，如果一味遷就民事訴訟的話，必然會(huì)導(dǎo)致刑事訴訟的拖延，不利于及時(shí)打擊犯罪，提高刑事審判的效率。因此必須規(guī)定附帶民事訴訟的提起時(shí)間，在刑事案件立案后十日內(nèi)提起為宜，既可以滿足刑事訴訟對(duì)時(shí)間的要求，也可以保證被告人有充分的民事答辯期間和舉證期限，以實(shí)現(xiàn)他們刑事及民事訴訟權(quán)利。
（3）法院依職權(quán)審查后決定適用的訴訟程序。具體操作步驟是：法院受理刑事案件時(shí)發(fā)現(xiàn)可以附帶民事訴訟而被害人沒(méi)有提起，則在刑事案件立案的同時(shí)告知被害人應(yīng)在立案后十日內(nèi)提起，超過(guò)該期限將作為獨(dú)立的民事訴訟處理；如果被害人在刑事案件立案時(shí)已提起附帶民事訴訟或者經(jīng)過(guò)法院告知，已在立案后十日內(nèi)提起附帶民事訴訟，則由法院依職權(quán)進(jìn)行審查，對(duì)符合上述附帶民事訴訟案件范圍的，應(yīng)當(dāng)作為刑事附帶民事訴訟進(jìn)行審理，否則應(yīng)直接適用獨(dú)立的民事訴訟。
2、刑事附帶民事訴訟其他問(wèn)題的解決。
由于對(duì)刑事附帶民事訴訟采用民事說(shuō)，因此，有必要完善刑事附帶民事訴訟的相關(guān)司法解釋，修改其與民事實(shí)體法和程序法相沖突以及與法律原則相悖的部分，具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
（1）明確人民檢察院無(wú)權(quán)代表或代替其他單位行使附帶民事訴訟起訴權(quán)。
《刑事訴訟法》規(guī)定，如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院可以提起附帶民事訴訟。筆者認(rèn)為上述規(guī)定不妥。首先，不符合人民檢察院的偵察、公訴和法律監(jiān)督的職責(zé)范圍，可以說(shuō)超越了其職權(quán)；其次，檢察院不能作為附帶民事訴訟原告人，它與被告人沒(méi)有民事上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，與案件的結(jié)果也沒(méi)有直接利害關(guān)系，更沒(méi)有原告人所享有的申請(qǐng)回避權(quán)、上訴權(quán)等權(quán)利；再次，檢察院的地位是國(guó)家公訴人，與被告人明顯不平等；最后，隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和公司的改制，公司、企業(yè)種類繁多，既包括國(guó)有、集體所有制的企業(yè)、有限責(zé)任公司，又包括國(guó)家、集體控股、參股的多種所有制并存的股份有限公司、股份合作制企業(yè)，中外合資、合作企業(yè)，以及其他各種新的公有制實(shí)現(xiàn)形式的企業(yè)等，對(duì)哪些是國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)，哪些是公司、企業(yè)自有財(cái)產(chǎn)較難把握，且任何國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)始終都置于某一公司、企業(yè)所有或監(jiān)控，而該公司、企業(yè)有自主的民事訴訟權(quán)，人民檢察院無(wú)權(quán)對(duì)其進(jìn)行干涉。
（2）附帶民事訴訟訴訟費(fèi)的收取應(yīng)和獨(dú)立的民事訴訟采用同一規(guī)則。
最高院《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第二十七條、第二十八條規(guī)定了訴訟費(fèi)的緩、減、免，由于我國(guó)對(duì)刑事受害人沒(méi)有國(guó)家補(bǔ)償制度，并且訴訟費(fèi)是按訴訟標(biāo)的額收取，標(biāo)準(zhǔn)較高，因此，我們可以將犯罪行為引發(fā)的民事訴訟作為法定減、免的情形之一，以此作為國(guó)家對(duì)被害人的補(bǔ)償，以保障他們行使訴訟權(quán)利，同時(shí)，也避免了訴訟費(fèi)是否收取的混亂。
（3）附帶民事訴訟適用的證據(jù)規(guī)則應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。
最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，是對(duì)民事訴訟證據(jù)制度的一項(xiàng)完善，在審理附帶民事訴訟中應(yīng)按照該規(guī)定來(lái)確定舉證責(zé)任的分配、自認(rèn)的法律后果、舉證時(shí)間、新的證據(jù)的范圍，并依照優(yōu)勢(shì)證據(jù)原則審查判斷證據(jù)。這樣在審理刑事附帶民事訴訟案件中，就必然出現(xiàn)對(duì)刑事及民事部分適用不同的證據(jù)規(guī)則，以確保公訴與私訴不同的價(jià)值取向。
（4）附帶民事訴訟的歸責(zé)原則及適用法律應(yīng)和民法保持一致。
審理刑事附帶民事訴訟，既適用刑法、刑訴法，又適用民法、民訴法，難免會(huì)發(fā)生沖突，由于附帶民事訴訟采用“民事說(shuō)”，因此，在法律規(guī)范發(fā)生競(jìng)合時(shí)，應(yīng)直接適用民法、民訴法的有關(guān)規(guī)定，在確認(rèn)民事責(zé)任的規(guī)則時(shí)，應(yīng)根據(jù)不同的情況來(lái)確定適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則，以確保被害人民事權(quán)利的救濟(jì)，并維護(hù)法律的統(tǒng)一性。
四、從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，可以考慮取消刑事附帶民事訴訟制度。
從各國(guó)立法例來(lái)看，刑事附帶民事訴訟不是必然的或者必須的訴訟制度，無(wú)論是英美模式還是法國(guó)模式，其體現(xiàn)出的共性是刑事訴訟與民事訴訟相對(duì)獨(dú)立的關(guān)系。我國(guó)《刑事訴訟法》第七十七條的規(guī)定也是授權(quán)性的法律規(guī)范，被害人有權(quán)自己決定是否提起附帶民事訴訟。因此，附帶民事訴訟制度并不限制被害人選擇其他途徑尋求司法保護(hù)，也不排斥法院?jiǎn)为?dú)受理民事請(qǐng)求。從長(zhǎng)遠(yuǎn)考慮，我們可以借鑒英美法系國(guó)家的模式，取消附帶民事訴訟制度，刑事訴訟與民事訴訟完全分開(kāi)，其意義表現(xiàn)在：
1、保持法庭上控辯雙方力量的平衡。刑事訴訟要追求被告人的辯護(hù)權(quán)與公訴機(jī)關(guān)公訴權(quán)的均衡，以保障打擊犯罪和維護(hù)被告人權(quán)利的雙重目的。但是，被害人加入公訴一方控訴被告人，勢(shì)必更進(jìn)一步造成訴訟結(jié)構(gòu)的傾斜。由被害人另行提起民事訴訟，可以保持控辯雙方力量的平衡。
2、保證各類案件都得到專業(yè)化處理。刑事法官精于對(duì)刑事案件的定性、量刑，缺乏民事審判經(jīng)驗(yàn)，對(duì)處理民事賠償問(wèn)題感到不適應(yīng)，如民事訴訟中的歸責(zé)原則、證明標(biāo)準(zhǔn)等對(duì)他們而言完全是一門新學(xué)問(wèn)，且審理附帶民事糾紛要增加許多工作量，“分而治之”，不僅使刑事、民事案件都可以得到專業(yè)化的處理，而且可以利用民事訴訟程序?qū)r償?shù)膶I(yè)性和周到性，給被害人更公正的救濟(jì)。
參考書目：
1、《附帶民事訴訟制度研究》 孫潔冰主編 重慶大學(xué)出版社1990年版；
2、《刑事附帶民事訴訟制度的內(nèi)容沖突與協(xié)調(diào)》肖建華《法學(xué)研究》2001年第23卷第6期；
3、《刑事附帶民事訴訟制度與民事權(quán)利保護(hù)》 王福華、王琦，《中國(guó)法學(xué)》2002年第2期；
4、《刑事附帶民事訴訟疑難問(wèn)題研究》 邵世星、劉遠(yuǎn)，中國(guó)檢察出版社2002年版；
5、《中國(guó)侵權(quán)行為法》 張新寶 中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1998年第二版
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