[ 王冠華 ]——(2021-10-30) / 已閱3400次
采招釋疑11：質(zhì)疑函應包括的內(nèi)容
王冠華
為進一步規(guī)范政府采購質(zhì)疑和投訴行為，保護參加政府采購活動當事人的合法權益，財政部部長辦公會審議通過了《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》，并于2017年12月26日以財政部〔2017〕94號令的形式公布，該辦法自2018年3月1日起施行。關于質(zhì)疑函的具體內(nèi)容，財政部〔2017〕94號令第12條規(guī)定：“供應商提出質(zhì)疑應當提交質(zhì)疑函和必要的證明材料。質(zhì)疑函應當包括下列內(nèi)容：（一）供應商的姓名或者名稱、地址、郵編、聯(lián)系人及聯(lián)系電話；（二）質(zhì)疑項目的名稱、編號；（三）具體、明確的質(zhì)疑事項和與質(zhì)疑事項相關的請求；（四）事實依據(jù)；（五）必要的法律依據(jù)；（六）提出質(zhì)疑的日期�！薄肮⿷虨樽匀蝗说�，應當由本人簽字；供應商為法人或者其他組織的，應當由法定代表人、主要負責人，或者其授權代表簽字或者蓋章，并加蓋公章�！�
從法律性質(zhì)來看，財政部〔2017〕94號令第12條屬于強制性管理性規(guī)定，而非強制性效力性規(guī)定，如若供應商提交的質(zhì)疑函確實缺少某些內(nèi)容，不完全符合規(guī)定，采購人或者采購代理機構能否不予受理？答案是否定的。這不僅是因為財政部〔2017〕94號令第12條系強制性管理性規(guī)定，不會導致“不遵循即無效”的法律后果，從財政部〔2017〕94號令第13條“采購人、采購代理機構不得拒收質(zhì)疑供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)發(fā)出的質(zhì)疑函”的規(guī)定來看，凡是質(zhì)疑函都不得拒收也是處理質(zhì)疑最基本的要求；而且，我國政府采購法規(guī)體系也沒有賦予采購人或者采購代理機構對供應商提交的該等質(zhì)疑函不予受理的權力。換句話說，只要供應商提出的質(zhì)疑未超法定質(zhì)疑期間，即使質(zhì)疑函內(nèi)容不合規(guī)，采購人或者采購代理機構也不得拒收，否則就要承擔相應法律責任。財政部〔2017〕94號令第36條規(guī)定，采購人或者采購代理機構拒收質(zhì)疑供應商在法定質(zhì)疑期內(nèi)發(fā)出的質(zhì)疑函，由財政部門責令限期改正；情節(jié)嚴重的給予警告，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其行政主管部門或有關機關給予處分，并予通報。
質(zhì)疑函不合規(guī)一般表現(xiàn)為兩個方面：一是格式的不完整，比如未按照或者未完全按照《政府采購供應商質(zhì)疑函范本》制作質(zhì)疑函，缺少采購人名稱、采購文件獲取日期等；二是關鍵內(nèi)容的不足，比如缺乏事實依據(jù)或必要的法律依據(jù)，未加蓋公章，缺少質(zhì)疑項目的名稱、編號，等等。為避免或者減少質(zhì)疑函不合規(guī)的情形，采購人或采購代理機構可以在采購文件里事先向供應商提供財政部制作的質(zhì)疑函范本，引導供應商按照財政部〔2017〕94號令第12條關于質(zhì)疑函的具體內(nèi)容去制作質(zhì)疑函。對于不合規(guī)的質(zhì)疑函，采購人或者采購代理機構在接收時，如果發(fā)現(xiàn)不合規(guī)純系供應商不了解相關規(guī)定導致的，為維護其合法權益，也可以主動告知其修改或者補正，告知時可附上《政府采購供應商質(zhì)疑函范本》，但需注意的是，修改或者補正后的質(zhì)疑函也應在法定質(zhì)疑期間內(nèi)提交，供應商逾期送達的，采購人或者采購代理機構應不予接收。需要重申的是，不合規(guī)屬于事后判斷的范疇，對其處理也不是受理階段中需要解決的事項，故對于不合規(guī)的質(zhì)疑函，如果供應商拒絕修改或者補正的，采購人或者采購代理機構也要先予受理，然后再根據(jù)該等質(zhì)疑函的具體內(nèi)容作相應答復。
對于不合規(guī)的質(zhì)疑函，在調(diào)查核實的基礎上，采購人或者采購代理機構可區(qū)分如下四種情形分別處理：
第一種情形：質(zhì)疑既不合規(guī)，也不合法，即不符合《政府采購法》第52條和《政府采購法實施條例》第55條的質(zhì)疑。對于該等質(zhì)疑，采購人或者采購代理機構應當書面告知供應商，其質(zhì)疑為無效質(zhì)疑，依法無法答復，或者根據(jù)財政部〔2017〕94號令第16條規(guī)定，書面答復質(zhì)疑不合法、不能成立。
第二種情形，質(zhì)疑因不滿足財政部〔2017〕94號令第12條第2款即“未由本人簽字”“未加蓋公章”或者“未提交授權委托書”不合規(guī)的，采購人或者采購代理機構應允許供應商（或其委托代理人）在規(guī)定的時限內(nèi)對該等不合規(guī)情形予以補正，質(zhì)疑人未能或不愿補正的，將直接導致采購人或者采購代理機構無法答復，此時徑行駁回即可。實踐中，質(zhì)疑函缺少如下內(nèi)容，將直接導致采購人或者采購代理機構無法答復：1.質(zhì)疑供應商名稱缺乏或者虛假（無名或者非實名質(zhì)疑）；2.聯(lián)系人和聯(lián)系方式缺少或者虛假；3.沒有質(zhì)疑事項無法知道質(zhì)疑內(nèi)容；4.委托代理人沒有提交書面授權委托書無法確定其為授權代表；5.質(zhì)疑函沒有簽字沒有蓋章等，無法確定質(zhì)疑內(nèi)容是否系質(zhì)疑人的真實意思表示，等等。
第三種情形，質(zhì)疑有效，但不合規(guī)且缺少明確的事實依據(jù)或者請求。為維護供應商的合法權益，可告知供應商對質(zhì)疑函進行修改或者補正，供應商拒絕修改或者補正導致采購人或者采購代理機構無法答復的，則書面答復質(zhì)疑依法無法答復或者質(zhì)疑不成立即可。為減少采購爭端，建議實際操作中在采購文件中增加一項內(nèi)容，即“供應商提交的質(zhì)疑函不合規(guī)，應在法定質(zhì)疑期間內(nèi)及時修改或者補正，否則作質(zhì)疑不成立處理”。
第四種情形：質(zhì)疑不合規(guī)，但有效且有明確的事實依據(jù)和請求。該等質(zhì)疑可能形式上不合規(guī)，但具備質(zhì)疑的核心要件，對于該等質(zhì)疑，采購人或者采購代理機構應當嚴格依據(jù)質(zhì)疑答復程序，對質(zhì)疑內(nèi)容在充分調(diào)查核實后依法予以書面答復并作妥善處理。
作者簡介：北京盈科（烏魯木齊）律師事務所股權高級合伙人、管委會副主任、執(zhí)業(yè)律師，九三學社新疆區(qū)委法律專門委員會主任，聯(lián)系電話：18699089007。
