[ 肖義方 ]——(2004-10-25) / 已閱17500次
論獨立審計準則在判斷注冊會計師過錯中的法律地位
肖義方
獨立審計準則又稱獨立審計標準，是規(guī)范注冊會計師執(zhí)行審計業(yè)務(wù)，獲取審計證據(jù)，形成審計結(jié)論，出具審計報告的專業(yè)標準。[1] 獨立審計準則、職業(yè)道德規(guī)則、職業(yè)后續(xù)教育規(guī)則和針對會計師事務(wù)所的質(zhì)量控制規(guī)則一起，構(gòu)成注冊會計師執(zhí)業(yè)規(guī)范體系，其中獨立審計準則處于核心地位。會計界普遍認為，既然獨立審計準則是行業(yè)標準，注冊會計師遵循了獨立審計準則，即使是審計失敗也不應(yīng)負法律責任；[2] 法律界則認為獨立審計準則僅是行業(yè)內(nèi)部標準，不能作為認定注冊會計師損害賠償責任的唯一法定依據(jù)。[3] 這種認識上的嚴重分歧，直接影響注冊會計師行業(yè)的健康發(fā)展，如何看待獨立審計準則的法律地位，成為獨立審計經(jīng)濟法責任理論的焦點。下面我們從獨立審計的社會化契約關(guān)系出發(fā)，明確獨立審計準則的法律性質(zhì)，比較違反獨立審計準則與注冊會計師過錯之間的關(guān)系，探討?yīng)毩徲嫓蕜t是否可以作為注冊會計師過錯的認定標準。
一、獨立審計準則的法律性質(zhì)
獨立審計準則是現(xiàn)代市場經(jīng)濟的產(chǎn)物。從1844年英國頒布《公司法》確立審計制度起，到20世紀中葉以前，注冊會計師行業(yè)并無獨立審計準則。有觀點認為，會計職業(yè)是一個自由的職業(yè)，審計是一門藝術(shù)，注冊會計師在審計過程中，需要根據(jù)具體情況，運用職業(yè)技能和經(jīng)驗去判斷和決策，審計準則會扼殺注冊會計師們的自由和創(chuàng)新精神，妨礙注冊會計師職業(yè)水平的提高。但是，正當注冊會計師職業(yè)蒸蒸日上，注冊會計師地位顯著提高時，在1938年，美國暴發(fā)了麥克森·羅賓斯（McKesson & Robbins）公司破產(chǎn)事件，暴露了審計程序與內(nèi)部控制的嚴重缺陷，注冊會計師職業(yè)社會聲譽受到巨大的沖擊，引發(fā)了社會公眾對注冊會計師職業(yè)的熱烈討論和證券交易委員會（SEC）的嚴重關(guān)注。SEC根據(jù)專家的意見，對審計程序進行了修正，增加了對應(yīng)收賬款的詢證、對存貨實地盤點和對被審計人內(nèi)部控制的詳細評價等程序要求。美國會計師協(xié)會（AIA）也很快對羅賓斯公司案件作出了積極反應(yīng)，任命了—個小型委員會負責“根據(jù)當前公眾的討論，研究審計程序和相關(guān)問題”。1939年1月30日， AIA正式建立了審計程序特別委員會(the Committee on Auditing Procedures)，提出了《審計程序擴展》，對存貨實地盤點、應(yīng)收賬款查證、注冊會計師的聘任和審計報告格式作了補充規(guī)定，并在行業(yè)內(nèi)外發(fā)起了制定審計準則的廣泛討論。美國注冊會計師協(xié)會(AICPA)審計程序委員會根據(jù)討論的觀點，于1947年l0月發(fā)表了題為《審計準則說明草案——其公認的意義和范圍》的專題報告。該報告將審計程序定義為“應(yīng)執(zhí)行的審計行為”，而將審計準則界定為“衡量這些應(yīng)執(zhí)行的審計行為質(zhì)量的尺度，是在辦理審計手續(xù)時應(yīng)達到的目標”。這樣，就將“審計程序”和“審計準則”這兩個極易混淆的概念區(qū)分開來，同時，該報告進一步從審計人員資格和審計執(zhí)行與報告標準兩大方面提出了九項公認審計準則，這九條和不久后增加的一條報告準則一直沿用到現(xiàn)在，成為美國一般公認審計準則(GAAS)中的主體，這就標志著獨立審計準則的正式產(chǎn)生。[4] 此后，日本于l964年也制定了審計準則；國際會計師聯(lián)合會(IFAC)下屬的國際審計實務(wù)委員會于1980年起制定和頒布了國際審計準則；澳大利亞、加拿大、英國等主要西方國家目前也都已基本形成了各自的獨立審計準則體系。
從獨立審計準則的產(chǎn)生過程我們可以看出，獨立審計準則是司法推動、公眾參與、代表公眾利益的政府部門SEC干預(yù)和注冊會計師協(xié)會擔綱綜合作用的產(chǎn)物，是控制和衡量注冊會計師審計服務(wù)質(zhì)量的標準，其實質(zhì)是社會公眾（利益相關(guān)者）與注冊會計師達成的社會化契約條款，是獨立審計社會化契約的組成部分。 注冊會計師提供的審計服務(wù)是一種無形商品，其質(zhì)量和公眾公司公開的會計信息一樣，其質(zhì)量并非一目了然，會計信息和審計鑒證都是高度復(fù)雜和專業(yè)化的產(chǎn)品，利益相關(guān)者與注冊會計師掌握的審計質(zhì)量信息處于嚴重不對稱的狀態(tài)，那么怎樣才在供需雙方約定審計服務(wù)的質(zhì)量呢？人們通過總結(jié)歷史的經(jīng)驗教訓(xùn)發(fā)現(xiàn)，一方面，通過制定審計程序規(guī)則，對注冊會計師的審計行為，對審計過程進行控制，另一方面通過制定審計準則，確定衡量審計行為的標準，是約定審計服務(wù)質(zhì)量切實可行的辦法。因此，獨立審計準則在性質(zhì)上是一份約定注冊會計師審計服務(wù)質(zhì)量的契約條款。前面我們已經(jīng)分析了，注冊會計師獨立審計是一個社會化契約，對獨立審計質(zhì)量的約定當然應(yīng)該是這個社會化契約中的質(zhì)量條款，這個質(zhì)量條款從形式上看是注冊會計師行業(yè)內(nèi)部自己制定的，實質(zhì)上是作為社會公眾的利益相關(guān)者與注冊會計師行業(yè)共同談判的結(jié)果。首先，獨立審計準則是在產(chǎn)生審計失敗的典型事件后，在社會公眾的廣泛討論中，司法推動下產(chǎn)生的，其內(nèi)容本身就包含了社會公眾的意志和要求；其次，獨立審計準則是在代表公眾利益的政府的干預(yù)下產(chǎn)生的，其內(nèi)容體現(xiàn)了公眾整體的要求，在實施的過程中隨時受到政府有關(guān)部門的監(jiān)督。第三，獨立審計準則不斷完善的過程是社會公眾積極參與的過程，只有社會公眾不斷產(chǎn)生需求，推動政府加強對注冊會計師行業(yè)的管制，才有獨立審計準則的補充和完善，并逐漸走向標準化；注冊會計師行業(yè)協(xié)會為了取得社會公眾的信任，爭取行業(yè)的發(fā)展空間，才不斷完善獨立審計準則。正是由于社會公眾日益廣泛和強化的參與，才極大地推動了注冊會計師獨立審計準則的發(fā)展，可以說，注冊會計師獨立審計準則的每一次補充，都是對社會公眾參與的回應(yīng)，是獨立審計社會化契約質(zhì)量條款的重簽。
二、過錯與違約
上面我們分析了獨立審計準則的法律性質(zhì)，認為獨立審計準則是獨立審計社會化契約中的質(zhì)量條款，那么注冊會計師違反獨立審計準則，屬于違反社會化契約的行為，這種違約行為是不是一定就有過錯呢？相應(yīng)地，是不是遵循了獨立審計準則，注冊會計師就一定沒有過錯呢？回答這些問題，必須分析過錯與違約之間的關(guān)系。
傳統(tǒng)民法中關(guān)于侵權(quán)責任的過錯認定有主觀過錯說與客觀過錯說，[5] 對認定社會化契約責任的過錯要素具有啟發(fā)性，我們對此做一定理論借鑒，借此展開下面的論述。主觀過錯說認為，過錯是指行為人所具有的一種應(yīng)受非難的心理狀態(tài)，也就是說行為人在心理上本應(yīng)注意而不注意，以至于在倫理上道德上具有可受非難性。針對獨立審計來說，過錯是指注冊會計師本來應(yīng)該盡到職業(yè)合理的謹慎，而故意或者疏忽大意而沒有盡到職業(yè)謹慎。主觀過錯說是基于人類具有善惡、是非判斷和辨認能力的哲學(xué)思想而形成的，認為過錯反映的是人的主觀狀態(tài)，與違約行為不同，后者是指人的行為，因此，過錯與違約行為是構(gòu)成違約責任的兩個不同的要件�？陀^過錯說是以某種行為標準來判定行為人有無過錯，過錯并非在于行為人的主觀心理態(tài)度是否具備應(yīng)受非難性，而在于其行為具有應(yīng)受非難性，至于什么樣的行為是過錯，法學(xué)上假設(shè)了一個“合理人”，這個合理人基于一定的職業(yè)和一定的年齡應(yīng)該具備相應(yīng)的勤勉與謹慎，如果這個合理人違反了他應(yīng)具有的勤勉謹慎的注意義務(wù)，所作的行為即為過錯，顯然客觀過錯說中含有法學(xué)中通稱的嚴格責任或絕對責任的內(nèi)容。
過錯的主觀說和客觀說都失之偏頗，任何過錯都是行為人的主觀意志支配下的行為的過錯，是主觀心理的非難性與客觀行為的違反的統(tǒng)一。只考慮人的外部行為，而不關(guān)注其主觀狀態(tài)，不但無法探知行為人的過錯本質(zhì)，而且將不適當?shù)臄U大行為人的責任；而人的主觀狀態(tài)只有通過行為表現(xiàn)出來，才能被外界所認識。因此，過錯是行為人不但為了法律和道德上不被認可的行為，而且其行為在法律和道德上應(yīng)受非難，應(yīng)受到否定性的社會評價和法律價值判斷。
從以上分析可以看出，注冊會計師違反社會化契約的行為與注冊會計師過錯是兩個既有密切聯(lián)系，又不同質(zhì)的概念，判斷注冊會計師的過錯需要衡量其行為的規(guī)范性，但注冊會計師行為的規(guī)范性不是判斷注冊會計師過錯的唯一因素，還要根據(jù)具體狀況，判斷其行為是否應(yīng)受社會道德和法律的非難。
而就獨立審計準則的性質(zhì)而言，單純根據(jù)獨立審計準則，既不能判定注冊會計師違約也不能判定注冊會計師過錯。獨立審計準則作為獨立審計社會化契約的質(zhì)量條款，是通過對注冊會計師行為過程的控制來控制審計質(zhì)量的，審計的過程并不等同于審計的結(jié)果，由于多方面的原因，即使注冊會計師嚴格執(zhí)行審計準則，也不能完全保證審計結(jié)果與實際狀況沒有差錯。因此，是否遵循獨立審計準則，是認定注冊會計師是否遵守社會化契約約定的質(zhì)量條款，既不能認定注冊會計師是否遵守了社會化契約的所有條款而不構(gòu)成違約，更不能認定注冊會計師是否存在主觀過錯。要判斷注冊會計師違約和過錯，必須把獨立審計準則與其他相關(guān)條件結(jié)合起來。
三、獨立審計準則作為法定過錯判定標準的消極后果
把行為的正當性與行為人的主觀過錯掛鉤，將過錯作為確定違約行為的因素對待的，是英美法追究違約責任的通常做法，實質(zhì)上是主張實行嚴格責任的歸責原則。[6] 會計界堅持這種觀點，在當前看似可以減輕注冊會計師的責任負擔，但從本質(zhì)上看，是加重了注冊會計師的責任。一般來講，采用嚴格責任的歸責原則比采用過錯責任的歸責原則，責任所承擔的責任范圍要大一些，而根據(jù)獨立審計的法律關(guān)系，從法理上分析，注冊會計師理應(yīng)承擔過錯責任。我國的注冊會計師行業(yè)恢復(fù)時間較短，行業(yè)的建設(shè)還處于審計服務(wù)的“初級階段”，政府和社會公眾對具有強烈專業(yè)背景的獨立審計還不了解，在這些因素的綜合下，我國的獨立審計準則可能還比較落后，行業(yè)自律監(jiān)管也不甚嚴格，于是給會計界產(chǎn)生一種幻覺，覺得如果把獨立審計準則爭取為判定注冊會計師過錯的法定標準，就可以減輕審計失敗的責任，其實，我國的這種初級狀況不可能也不允許保持太久，一方面，以注冊會計師行業(yè)等中介服務(wù)為保證的現(xiàn)代經(jīng)濟，全球化趨向來勢兇猛，我國已經(jīng)加入WTO幾年了，我國經(jīng)濟正迅速的溶入全球經(jīng)濟之中，作為經(jīng)濟鑒證行業(yè)，是不可能長期由國家提供壁壘保護的，注冊會計師審計必須迅速與國際接軌，否則就只有遭淘汰的命運。注冊會計師行業(yè)要與國際接軌，首先就要求獨立審計準則達到國際水平。一旦我國的獨立審計準則國際化后，我國現(xiàn)有注冊會計師的水平很難達到“嚴格遵循獨立審計準則”的標準，等著他們的是無窮無盡的訴訟，到那時才真正是注冊會計師行業(yè)的災(zāi)難。另外，注冊會計師行業(yè)監(jiān)管也有加強的趨勢。美國在安然、世通案后，頒布了Sarbanes-Oxley Act of 2002，法案規(guī)定成立獨立于注冊會計師協(xié)會的“公眾公司會計監(jiān)察委員會（PCAOB）”，負責監(jiān)管執(zhí)行公眾公司審計的會計，該法案適用于為在美國上市的公司提供服務(wù)的外國會計師事務(wù)所及注冊會計師。這個法案必將與美國許多相關(guān)制度一樣，深刻影響世界各國，包括中國。
另一方面，我國獨立審計準則國際化以后，經(jīng)濟發(fā)展水平并不能隨之國際化，市場經(jīng)濟完善的程度不可能一夜之間也“國際化”了。面對千奇百怪的潛規(guī)則凌駕在規(guī)范的游戲規(guī)則之上的經(jīng)濟環(huán)境，即使是有能力遵循國際化獨立審計準則的注冊會計師，自己盡到了勤勉盡職的注意義務(wù)，也很難按照獨立審計準則的要求，圓滿完成獨立審計業(yè)務(wù)；或者，完成一個獨立審計業(yè)務(wù)需要付出委托人根本不愿承擔的巨額審計成本。為了實現(xiàn)利害關(guān)系人可以接受的審計成果，面對兩難困境，注冊會計師往往會在超前的獨立審計準則與實際經(jīng)濟環(huán)境中艱難地平衡和選擇，以求達到各方都可以接受的次優(yōu)解。這種次優(yōu)解如果以“獨立審計準則作為法定認定過錯的標準”來衡量，勤勉盡責的注冊會計師仍然會有“過錯”，應(yīng)當承擔法律責任，勢必造成注冊會計師的“法律災(zāi)難”。
參考文獻：
[1] 中華會計網(wǎng)校：《我國獨立審計準則體系已經(jīng)基本形成》( 2003-12-5 )，http://www.chinaacc.com/ new/2003_12%5C3120509572972.htm。
[2] 參見顏延：《從注冊會計師的注意義務(wù)看獨立審計準則的法律地位》，《會計研究》2003年第6期。
[3] 參見劉正峰：《獨立審計準則的法律地位研究》，《中國法學(xué)》2002年第4期。
[4] 參見余玉苗等：《以史為鏡——注冊會計師職業(yè)發(fā)展史》，中國經(jīng)濟出版社1997年版，第52頁。
[5] 王利明：《民商法研究》（第3輯），法律出版社2002年版，第681頁。
[6] 王利明：《民商法研究》（第5輯），法律出版社2001年版，第453-454頁。
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