[ 何志遠(yuǎn) ]——(2004-11-9) / 已閱35710次
2) 自始設(shè)立的一人有限公司須以公證書訂立，如最初公司資本系以非現(xiàn)金的財產(chǎn)作出資的繳付，則創(chuàng)設(shè)一人有限公司的行為無需適用一般制度，僅以私文書訂立便可，因為財產(chǎn)的有效移轉(zhuǎn)不要求公文書的這一要式行為。有限公司轉(zhuǎn)為一人有限公司須得到單一股東表明有關(guān)意愿的聲明，該聲明須載于關(guān)于取得公司全部出資的轉(zhuǎn)讓股的公證書內(nèi)或載于獨立的公證書內(nèi)。此外，一人有限公司的直接效果是不適用所有以復(fù)數(shù)股東為前提的公司合同的條款；
3)以私文書自始設(shè)立的一人有限公司或?qū)⒂邢挢?zé)任個體機構(gòu)轉(zhuǎn)為一人公司，在一人有限公司進行登記前或公布前，申言之，在一人有限公司作為具有公司法律人格身份存在前，均不產(chǎn)生任何效力；
4)個人或法人均可成為單一股東，但有以下兩點限制：自然人只可是一人有限公司的股東，而一人有限公司不能成為另一家一人有限公司的股東；自始設(shè)立的一人有限公司可透過股的分割及讓與，或促使新股東出資認(rèn)受部份或全部附加資本而增加公司的資本，有關(guān)行為的公證書是登記公司主觀狀況變更的充分憑證；
5) 一人有限公司允許單一股東使股東大會的權(quán)力，按照第二百七十-E 條第二款的規(guī)定，性質(zhì)上等同于股東大會決議的決定應(yīng)在由單一股東簽署的會議錄上登記；
6)對公司債務(wù)的責(zé)任取決于所采用的公司類型，但違反單一股東與一人有限公司之間訂立第二百七十-F 條規(guī)定的法律行為的有效要件的情況除外，有限公司的一般規(guī)定均適用于一人有限公司，但第二百七十-G條所指的“以復(fù)數(shù)股東為對象”的規(guī)定則除外。
四．澳門在規(guī)范一人有限公司方面的經(jīng)驗
在一九九九年澳門《商法典》〔19〕 (經(jīng)八月三日第40/99/M號法令核準(zhǔn))生效前，公司事宜主要由一八八八年葡萄牙《商法典》〔20〕及一九零一年《有限公司法》〔21〕進行規(guī)范。
八十年代中期在整個亞太地區(qū)（尤其澳門）所發(fā)生的經(jīng)濟變化，使得澳門的現(xiàn)行原已陳舊且又不能配合澳門發(fā)展公司立法更為顯著〔22〕，這樣對澳門社會的發(fā)展構(gòu)成障礙。由于在六十年末七十年代初〔23〕，后來又在八十年代中〔24〕所草擬的《公司法典》時既沒有考慮到澳門的經(jīng)濟實況，也沒有考慮到澳門所處的亞太區(qū)地理政治環(huán)境，所以當(dāng)時所完成的公司立法改革即公司法典，不可能簡單延伸適用到澳門。面對這種情況，在有迫切需要更新澳門現(xiàn)行法例以滿足現(xiàn)在及未來需要的角度下，當(dāng)務(wù)之急是立刻為澳門草擬公司法。
一九九八年，澳門政府邀請了José António Pinto Ribeiro教授起草澳門公司法〔25〕，在有限公司的內(nèi)容上，該公司法允許設(shè)立單一股東的有限公司或使該類公司得以按規(guī)定續(xù)存。后來《公司法草案》被收入澳門《商法典》第一百七十四條至第四百八十八條中，即法典中第二卷“合營企業(yè)之經(jīng)營之合作”的第一百七十四條至第四百八十八條部分第一編的“公司”，換言之，新《商法典》中的公司制度與澳門公司法典草案規(guī)定的制度完全相同，后者則建基于中José António Pinto Ribeiro教授制定的公司法草案〔26〕。
透過分析澳門一人有限公司的制度，我們可了解該制度的特點。
新《商法典》中公司制度的總則中并非跟傳統(tǒng)上一般，只載有少量各類公司的共同規(guī)定，需要條文數(shù)量因應(yīng)各國立法實踐的不同而不同。《澳門商法典》中公司“總則”部分，卻考慮到把所有公司不分類別歸入一個最基本的共同基礎(chǔ)法律框架內(nèi)，以確保組織和運作上的效率、嚴(yán)謹(jǐn)和透明度。
所以在總則集結(jié)了過半數(shù)的規(guī)定，當(dāng)中包括了公司設(shè)立、登記、股東與公司之關(guān)系、股東議決、公司機關(guān)和機關(guān)據(jù)位人的責(zé)任、帳目和帳冊等方面的共同規(guī)定，使任何營運中的公司，不論其類型，均具有能確保對公司運作負(fù)責(zé)的基本架構(gòu)和人員編制，使公司責(zé)任隨著大幅提高其在減輕、簡化運作程序方面的自主性和專屬性而增加〔27〕。
關(guān)于一人有限公司設(shè)立及續(xù)存的規(guī)定載于《澳門商法典》第四章第五節(jié)第三百九十條至第三百九十二條。公司的設(shè)立須透過合同或單方法律行為為之，如設(shè)立一人有限公司(第三百九十條)，除了參與者的意愿聲明、公司章程及公司機關(guān)的組成外，設(shè)立文件應(yīng)包括第一百七十九條第三款所列的內(nèi)容。該規(guī)定所訂的制度體現(xiàn)了直接及較大的法律安定性，尤其是規(guī)定誰代表公司及誰向公司負(fù)責(zé)。
另一方面，按照第三百九十條第二款的規(guī)定，一人有限公司可以是自始設(shè)立或嗣后設(shè)立，但僅限于由自然人設(shè)立〔28〕。如屬嗣后一人有限公司的情況，便隨即引起 “spes refectionis”的問題：重組復(fù)數(shù)股東的希望。事實上，如單一股東在公司設(shè)立后出現(xiàn)，則有限公司不能自動轉(zhuǎn)為一人有限公司，因為該公司在九十日內(nèi)仍得以原來的身份存在。九十日期限過后，如仍無法重組復(fù)數(shù)股東，則公司自動轉(zhuǎn)為一人有限公司〔29〕。
值得強調(diào)的是，規(guī)范自訂合同對落實一人有限公司的制度尤為關(guān)鍵，因為立法者認(rèn)為一人有限公司將成為無法控制濫用及包庇欺詐的源頭，從而令到與一人有限公司有關(guān)交往的第三人地位受損。公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)不分是最常見的濫用現(xiàn)象，例如：以公司盈利資助股東個人及家庭生活，這樣有損公司的財政健康及損害了對第三人及公司債權(quán)人的保障；又或透過股東個人銀行帳戶反復(fù)持續(xù)償付公司的債務(wù)；公司投資不足；股東作出有損公司的行為；有見及此，應(yīng)特別注意對窺避關(guān)于保存公司財產(chǎn)保障的規(guī)定的行為予以打擊，原因在于股東有可能利用一人有限公司魚目混珠，以求達(dá)到股東在財政及商業(yè)方面的目的。
因此，澳門立法者訂定了打擊欺詐行為的具體處罰制度〔30〕－單一股東與一人有限公司之間訂立法律行為的有效條件制度。要根除的風(fēng)險為：一方面，混淆股東個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)以作出有損公司資產(chǎn)的行為，另一方面，為公司負(fù)債設(shè)定負(fù)擔(dān)(在中小型企業(yè)經(jīng)常出現(xiàn))。按照第三百九十一條的規(guī)定，法律行為應(yīng)遵守該條文所定的特別條件：i)實質(zhì)上(第一款：“…須對遵從公司所營事業(yè)為必需、有利或適宜…”) ，與公司所營事業(yè)相符；ii)形式上(第一款：“…應(yīng)以書面為之…”)，這與《澳門民法典》第二百一十一條規(guī)定的形式自由相反，必須遵守最基本的書面形式。
從比較法角度來看，葡萄牙立法者在自訂合同方面及可預(yù)估的利益沖突方面訂立了較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定，透過訂定有關(guān)的規(guī)定，對股東的行為作出更好的監(jiān)督。若能真厘清股東與一人公司之間的法律人格，則會得到更安全的額外保障，因為法律人格的清楚區(qū)分是單一股東獲得有限責(zé)任優(yōu)惠的前提。透過訂定打擊濫用一人有限公司財產(chǎn)自治的獨立法律制度，以及在第三人財產(chǎn)保障，及持有公司資本的單一股東在對一人有限公司行使監(jiān)督權(quán)中所負(fù)的補償責(zé)任等方面，訂定股東的后果，這樣將遏止或減少損害第三人的濫權(quán)情況的出現(xiàn)〔31〕。按照《公司法典》第二百七十-F條，法律行為應(yīng)符合下列要件：i)實質(zhì)要件(第一款)，一方面，與公司所營事業(yè)相符；另一方面，設(shè)立公司的公證書，更改公司法律行為的公證書或增加公司資本的公證書均須得到明示許可；ii)形式要件(第二款)任何情況均須以書面形式；iii)在公布方面(第三款)，管理報告及帳目報告文件須與載明有關(guān)法律的文件一并呈交，以及在公司住所內(nèi)隨時供任何利害關(guān)系人查閱有關(guān)文件�？紤]到該法規(guī)的作用，因此，葡萄牙立法者將不遵守該規(guī)定視為對一人公司債權(quán)人的特別危險狀況，有見及此，如不遵守有效性方面的要件，規(guī)定股東負(fù)上無限責(zé)任是適合的，落實無效責(zé)任將率先是預(yù)防及遏止因壟斷管理層而產(chǎn)生的濫權(quán)情況〔32〕。
五．結(jié)論
不容否定的是，中小型企業(yè)傾向于成立有限責(zé)任的公司〔33〕。
由于澳門存在著大量的個體商人，及一人股東持有百分之九十以上公司資本的有限公司(其它股東可能是掛名股東)，所以認(rèn)為一人有限公司是有效限制個體商人的責(zé)任的方法，以透明、負(fù)責(zé)任方式與第三人建立關(guān)系。一九八零年德國采用了一人有限公司，歐盟多國(例如法國、比利時)亦相繼采用了一人有限公司；再者，最后歐盟發(fā)出關(guān)于一人有限公司的指令，然而，葡萄牙不幸地選用了一種非傳統(tǒng)的制度：有限責(zé)任個體機構(gòu)(透過八月二十五日第248/86號法令設(shè)立)。
一人有限公司成為推動經(jīng)濟、資本發(fā)展及現(xiàn)代化的工具，甚至成為自然人成為個體商人的基石，一人有限公司有本身的法律制度以避免公司與股東財產(chǎn)的混淆。
一人有限公司雖與有限公司的類型相似，有限公司的大部份規(guī)定適用于一人有限公司，但一人有限公司有本身的優(yōu)點及特點：
1)一名個體商人或企業(yè)主可以成為一人有限公司的單一股東，無需設(shè)定多名傀儡股東或掛名股東，并受惠于對公司的債務(wù)的有限責(zé)任制度。
2)單一股東無須個人對公司債務(wù)負(fù)責(zé)，但須繳納必須的出資，或繳納不多于公司全部資本額的股值。
3)在形式或手續(xù)方面，一人有限公司在作出決議方面更便捷，因為單一股東行使股東大會的權(quán)力，以及負(fù)責(zé)將決定登記在由其簽署的會議錄中。這在公司的管理方面亦如是，公司職務(wù)原則上由其一人擔(dān)任。
最后，應(yīng)予以肯定一人有限公司的優(yōu)點，尤其在透明度、穩(wěn)定性及創(chuàng)造就業(yè)方面，以及在私人經(jīng)濟活動復(fù)蘇方面彰顯了一人有限公司的優(yōu)點。
定稿于2004年11月09日
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