[ 崔懷義 ]——(2004-11-19) / 已閱103220次
婚內(nèi)強奸的刑法分析
崔懷義
摘要：本文針對法學界爭議較大的婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成強奸罪這個問題，結(jié)合具體案例，從刑法的角度進行分析，認為強行對妻子實施性行為構(gòu)成強奸罪。
關(guān)鍵詞:婚內(nèi)強奸 強奸罪 自然權(quán)利 強迫性行為
一、 引言
在現(xiàn)實生活中,強奸這一嚴重的刑事行為一旦被揭露,強奸犯往往會受到指責和法律的制裁,但與此同時,大多數(shù)人都忽略了婚內(nèi)強奸行為。目前,婚內(nèi)強奸行為出現(xiàn)率正快速攀升。在香港,調(diào)查發(fā)現(xiàn)九成三受虐待婦女均曾遭受丈夫性虐待,其中包括威逼性交及模仿色情影帶進行性行為,部份婦女已經(jīng)忍受丈夫此種暴力對待達20年之久。[1]在婚內(nèi)強奸已經(jīng)犯罪化的美國,婚內(nèi)強奸依然是數(shù)百萬婦女面臨的嚴重問題,研究人員估計大約有10%～14%的婦女婚內(nèi)被奸[2]。就我國大陸而言,1989年～1999年大規(guī)模進行的“性文明”調(diào)查表明:在夫妻性生活過程中,丈夫強迫妻子過性生活的占調(diào)查總數(shù)的2.8%,受害婦女絕對人數(shù)有幾百萬之多。[3]就地區(qū)而言,1990年上海盧灣區(qū)對1800名已婚婦女的調(diào)查表明:在夫妻間的性行為中,有8.5%是在妻子不同意的情況下發(fā)生的[4]。北京的一份調(diào)查發(fā)現(xiàn),43.3%被丈夫毆打的婦女緊接著遭到性暴力的摧殘[5]
婚內(nèi)強奸，按照理論上的闡釋，是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫以暴力、脅迫或者其他方法，違背妻子意志，強行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為。倒退十年，這類事情聞所未聞，而這幾年，上海、安徽、四川、河南等地卻先后發(fā)生了丈夫強迫妻子與其進行性行為的案件，并且司法機關(guān)在處理這類案件時亦多有分歧�；閮�(nèi)存在不存在強奸，“婚內(nèi)強迫性行為”算不算犯罪，這一在法學界、司法界一直爭議很大的問題一次又一次凸現(xiàn)在人們面前，引起了各方的關(guān)注和爭論。
二、案件事實與截然相反的判決
堪稱婚內(nèi)強奸案“始作俑者”的當屬王衛(wèi)明。被告人王衛(wèi)明與被害人錢某于1993年結(jié)婚，婚后王衛(wèi)明逐漸暴露本性，故夫妻之間逐漸產(chǎn)生矛盾，矛盾越來越大，爭吵越來越多，最終導(dǎo)致感情破裂，于1997年10月8日，上海市青浦縣人民法院應(yīng)王衛(wèi)明離婚之訴判決準予離婚，但判決書尚未送達當事人。就在這期間，被告人至錢某處拿東西，見錢某在收拾東西，便提出性交的要求，錢某不允，王衛(wèi)明便使用暴力強行與錢某性交，且致使錢某的胸部，腹部等多處地方被咬傷，抓傷等。上海青浦縣人民法院經(jīng)審理后認為，被告人王衛(wèi)明主動起訴，請求法院判決解除與錢某的婚姻關(guān)系，法院一審判決準予離婚后，雙方對此均無異議，兩人均已不具備正常的夫妻關(guān)系，在此情況下，被告人王衛(wèi)明違背婦女意志，采用暴力手段，強行與錢某發(fā)生性關(guān)系，其行為已構(gòu)成強奸罪，應(yīng)依法懲處。公訴機關(guān)指控被告人王衛(wèi)明的犯罪罪名成立。１９９９年１２月２１日，青浦縣人民法院依照《中華人民共和國刑法》第236條第1款、第72條第1款的規(guī)定，以強奸罪判處被告人王衛(wèi)明有期徒刑３年、緩刑３年。一審宣判后，被告人王衛(wèi)明服判，未上訴。這是新刑法實施以來上海判決的首例婚內(nèi)強奸案。[6]
與該案結(jié)果差不多的另一案件發(fā)生在素有“花鼓之鄉(xiāng)”之稱的安徽鳳陽。1999年1月，安徽鳳陽縣李某（男）與年僅19歲的吉某在未進行婚姻登記的情況下，按當?shù)亓曀走M行了婚禮。但婚禮后的吉某因李某性情粗暴等原因，拒絕與李同房，李某便以暴力手段強行與吉某發(fā)生了性關(guān)系。2000年初，在吉某持續(xù)不斷地控告下，李某被鳳陽縣公安局逮捕歸案。6月6日李某被安徽鳳陽縣法院以強奸罪判處有期徒刑3年。 正當人們對上述兩案的案情及其判決結(jié)果細細“品味”、慢慢琢磨之際，遠在內(nèi)陸的四川又發(fā)生了一起婚內(nèi)強奸案。2000年的3月 23日，四川省南匯縣法院對一起類似上海青浦的 "婚內(nèi)強奸"案作出了被告人被指控的罪名不成立的一審判決。[7]
這幾個典型案例，不僅社會反響強烈，媒體關(guān)注有加，而且其中蘊涵的復(fù)雜的法律問題，也讓司法機關(guān)頗費腦筋。案情基本一樣，但判決結(jié)果迥然有異，實際上從一個層面折射出法院在認定婚內(nèi)強奸問題上的兩難選擇。同樣是“婚內(nèi)強奸”，相似的案件，為什么會有不同的判決呢？
三、未置可否的法律
翻開國外的法律，不少國家對婚內(nèi)強奸是否構(gòu)成犯罪有明確的規(guī)定，歸結(jié)起來，大致有兩種情形：一是明確規(guī)定丈夫不能成為強奸犯罪的主體。他們認為，婚姻關(guān)系是一種基于雙方合意的民事契約關(guān)系，婚姻關(guān)系的建立對夫妻而言都意味著一種承諾，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，任何一方都有與另一方同居的義務(wù)，性生活無疑應(yīng)是夫妻共同生活的重要組成部分，建立在合法婚姻關(guān)系基礎(chǔ)上的婚內(nèi)性生活的合法性不容置疑。正因為如此，這些國家都對婚內(nèi)性關(guān)系采取保護態(tài)度，把非婚姻關(guān)系作為強奸罪成立的前提條件。例如《德國刑法典》第117條規(guī)定：“以強暴或?qū)ι眢w、生命之立即危險，脅迫婦女與自己或第三人為婚姻外之性交行為者，處兩年以上自由刑�！碧﹪谭ǖ�276條明文規(guī)定強奸罪的對象是“配偶以外之婦女”；奧地利刑法第201條規(guī)定強奸行為是“婚外之性交”；美國伊利諾州刑法典規(guī)定強奸罪的對象是“不是妻子的婦女”。二是明確規(guī)定婚內(nèi)同樣可以構(gòu)成強奸罪。例如《印度刑法典》規(guī)定：“當妻子是15歲以下的幼女時，丈夫強迫其性交可成立本罪�！泵绹缎聺晌髦菪谭ā芬�(guī)定：“任何人都不得因年老或者性無能或者同被害人有婚姻關(guān)系而被推定為不能犯強奸罪�！敝档弥赋龅氖牵诹⒎ㄉ厦鞔_規(guī)定丈夫可以成為婚內(nèi)強奸罪的主體，這在世界刑法立法史上并不多見，但是隨著婦女解放運動的高漲，類似于美國新澤西州的立法呈現(xiàn)出不斷擴大的趨勢。繼美國新澤西州之后，美國的加利福尼亞、特拉華、內(nèi)布拉斯和俄勒岡等州，在立法上都作了類似的規(guī)定。1992年，英國上議院也在第599號上訴案中指出，丈夫可以對妻子犯強奸罪。
反觀我國，人們對“性”一向諱莫如深，“婚內(nèi)強奸”更是一個極為敏感的話題。我國法律目前對此尚無明確規(guī)定。在今年上半年轟轟烈烈的《婚姻法》修改過程中，“包二奶”、離婚過錯賠償、家庭暴力、夫妻財產(chǎn)制、離婚條件等社會反響比較強烈的問題均在條文中給出了說法，但同樣為公眾所關(guān)注的婚內(nèi)強奸問題卻未有涉及。我國傳統(tǒng)刑法理論認為，強奸罪是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。從犯罪構(gòu)成來說，強奸罪的主體只能限于男子。那么，丈夫能否成為強奸罪的主體？刑法條文是個空白，最高人民法院在關(guān)于審理強奸案件有關(guān)問題的司法解釋中也有意無意地回避了這一問題。很顯然，法律對此未置可否是導(dǎo)致司法機關(guān)處理這類案件時陷于兩難境地的內(nèi)在原因，不同地方的法院作出迥異判決便不值得大驚小怪了。
四、婚內(nèi)強奸的法律性質(zhì)和法律適用
對于在婚姻存續(xù)期間丈夫本人以暴力，脅迫或者其他違背妻子意志的手段奸淫妻子，丈夫是否構(gòu)成強奸罪這一問題，我國學術(shù)界爭議較大，對此主要有以下幾種觀點：
（一）、 全盤否定說。除了教唆，幫助他人強奸妻子，以及誤認妻子是其他婦女而強行奸淫的，丈夫構(gòu)成強奸罪的以外，丈夫強奸妻子的不構(gòu)成強奸罪。丈夫基于合法婚姻存在這一前提性事實而不能成為強奸犯罪的主體。[8]因為配偶間的自愿性生活已作為婚姻契約中的一個當然組成部分而受到法律認可，只要婚姻契約不解除，性生活的合法性就不容置疑。丈夫與妻子進行性行為是其在行使自己受法律保護的權(quán)利，作為妻子有義務(wù)應(yīng)丈夫的要求與其進行性行為。因而，丈夫在當時的情況下雖然采用的手段不當，但不能因此而定其為強奸罪。因為在這種情況下，雖然性行為是“違背”妻子意志的，但卻不屬非法。在我國，從習慣到法律，都沒有認定丈夫強迫妻子與其性交構(gòu)成強奸罪。全盤否定說可以說是我國刑法學界的主流觀點。甚至向來以自己“代表婦女權(quán)益”自稱的中華全國婦女聯(lián)合會也認為：丈夫違背妻子意志強行性交，不屬于犯罪，只是“違反社會道德”的“不妥當行為”。
（二）、全盤肯定說。丈夫強奸妻子的構(gòu)成強奸罪。其理由是“強奸罪的主體是一般主體，即凡是達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力的自然人即可。丈夫自然也是如此。性的不可侵犯的的權(quán)利是婦女人身權(quán)利的重要內(nèi)容,婚姻法基本原則之一的保護婦女權(quán)益的規(guī)定,明確指出婦女的合法權(quán)益任何人不得侵犯。如果丈夫違背妻子意志,采取強制手段侵犯妻子的性權(quán)利,就應(yīng)該以強奸罪論處。”[9]
（三）、折衷說。任何極端化的觀點都是值得商榷的。我們既不能置夫妻間婚姻關(guān)系于不顧，認為既然我國刑法未把丈夫和妻子排除在強奸罪的行為人，被害人之外，那么丈夫在任何情況下只要違背了妻子意志而強行與妻子發(fā)生性行為，就構(gòu)成強奸罪；也不能過分強調(diào)夫妻關(guān)系卻又把夫妻關(guān)系等同于性關(guān)系，甚至等同于一般的債權(quán)關(guān)系，遂認為在任何情況下丈夫違背了妻子意志而強行與妻子發(fā)生性行為均不構(gòu)成犯罪。折衷說的結(jié)論為：一般情況下丈夫奸淫妻子不構(gòu)成，但有下列情形之一的可構(gòu)成強奸罪：1、男女雙方雖以登記結(jié)婚，但并無感情，并且尚未同居，也未曾發(fā)生性關(guān)系，而女方堅持要求離婚，男方進行強奸的。2、夫妻感情確已破裂，并且長期分居，丈夫進行強奸的 。
對否定說、折衷說的一點看法 （一）、支持全盤否定說的人主要認為：夫妻之間有同居的權(quán)利和義務(wù)，這是夫妻關(guān)系的重要內(nèi)容�！痘橐龇ā芬�(guī)定，合法的婚姻產(chǎn)生夫妻之間特定的人身和財產(chǎn)關(guān)系，同居和性生活是夫妻之間權(quán)利和義務(wù)平等的基本內(nèi)容。夫妻雙方自愿登記結(jié)婚就是對同居義務(wù)所作的肯定性法律承諾，而且這種肯定性承諾如同夫妻關(guān)系的確立一樣，只要有一次概括性表示即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間始終有效，非經(jīng)合法程序不會自動消失。因此，在結(jié)婚后，不論是合意同居，還是強行同居，甚至是丈夫不顧妻子反對，采用暴力與妻子強行發(fā)生性關(guān)系，均談不上對妻子性權(quán)利的侵犯，不屬于刑法意義上的違背婦女意志的強奸行為。而且，婚內(nèi)性關(guān)系兼具合法性、合理性、復(fù)雜性、隱蔽性、持續(xù)性等特點。認定婚外強奸，取證相對容易，如物證（精斑）、被害人陳述、證人證言等；而認定婚內(nèi)強奸，取證的可行性及客觀性有待解決，不僅司法操作上難度很大，而且直接危及到家庭和社會的穩(wěn)定�？偨Y(jié)起來就是1、如果婚內(nèi)強奸構(gòu)成犯罪，就會破壞婚姻家庭和社會的穩(wěn)定。2、承認婚內(nèi)強奸是犯罪就可能使妻子隨時以此來要挾丈夫，誣告丈夫。另外，婚內(nèi)強奸取證也比較困難。筆者認為，這些理由是經(jīng)不起推敲的。當一個妻子站出來指控自己的丈夫強奸她時，那就說明她們的感情已經(jīng)破裂，這個婚姻還有穩(wěn)定性可言嗎？家庭是社會的一個個小分子，如果對婚內(nèi)強奸置若罔聞的話，則會使越來越多的妻子受到傷害，從量變到質(zhì)變，社會能穩(wěn)定嗎？個別公正的失衡會導(dǎo)致整體秩序的紊亂。另外，法律上任何一個罪名的設(shè)立都有可能被人誣告和陷害，但這并不能成為法律上取消某個罪名的理由。至于取證難易是司法實踐中的技術(shù)問題，更不能作為婚內(nèi)強奸不構(gòu)成犯罪的借口。但全盤否定說存在著以下幾處不妥：
首先，在婚內(nèi)強奸發(fā)生后，為什么有那么多國人偏袒實施性攻擊的丈夫，而不同情遭受性蹂躪的妻子呢？這主要是受幾千年來的封建思想的影響，因為人類很長一段歷史可以說是男性對女性性奴役的歷史。在性關(guān)系上，妻子根本無性權(quán)利，性自由可言，是法定的性奴隸與生育傳宗接代的工具，即使遭受丈夫的強暴，也只能忍氣吞聲，因為在古代 ，妻子根本沒有任何控告丈夫的權(quán)利，妻子即使控告屬實，也要判罪，作為對“干名犯義”者的儆戒。這從語義的角度來看更能說明問題。椐《辭海》“奸”除了有“犯” 的意思外，“奸”的第二義項為“不正當?shù)哪信P(guān)系”，夫妻性關(guān)系當然在“不正當”之外，“奸”的本質(zhì)特征為夫妻以外的男女關(guān)系，“奸”本身即將丈夫排除在外，所以，丈夫不容懷疑地享有性霸權(quán)。但是，這是什么年代了，是二十一世紀的新紀元，中國也已進入了蓬勃發(fā)展的時代，改革開放，市場經(jīng)濟等等，國人的經(jīng)濟觀念在改變，但為什么在這一點上卻滯留不前呢？這只會導(dǎo)致法律和社會發(fā)展的不協(xié)調(diào)，滯后，更會隨著時間的推移，產(chǎn)生反作用，拖了發(fā)展的后腿。
其次，根據(jù)《婚姻法》第十三條規(guī)定：夫妻在家庭中的地位平等。既然這樣，那么夫妻雙方享有平等的權(quán)利和義務(wù)，則性權(quán)利就不能為丈夫單方所享有，而妻子也不能僅承擔性義務(wù)。妻子不僅有過性生活的權(quán)利，也有拒絕過性生活的權(quán)利。性生活應(yīng)當是夫妻之間自然默契的靈與肉的交流。認可丈夫有性侵犯的權(quán)利，否認妻子有性拒絕的權(quán)利 ，是對夫妻平等的極端藐視，也是嚴重違反性生活應(yīng)當自愿，互娛這一社會主義性道德的基本要求的，更是對權(quán)利、義務(wù)對等性的曲解。以丈夫的性權(quán)利來抵消妻子的性權(quán)利（而使妻子只承擔性義務(wù)）是極端錯誤的。
再次，妻子首先是人！然后才是配偶！在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫強行與妻子發(fā)生性行為，根本就是不尊重妻子的人格，侵犯妻子的人格權(quán)，骨子里是把妻子當成性機器。男女雙方結(jié)為夫妻，并不意味著丈夫可以任意支配妻子的人格和意志，雙方自愿是夫妻進行性生活的前提，這也是已婚婦女人格獨立和人身自由的起碼要求。
最后，無論是在婚內(nèi)還是婚外，婦女都有性的自主權(quán)�；橐鰞H僅是男女生活的法定結(jié)合，故即使是丈夫也不能侵犯妻子的性自主權(quán)，婚姻僅僅使得性行為披上一件形式合法的外衣而已，性行為必須具備性交合意這一實質(zhì)要件，才是真正合法的。否則，結(jié)婚就變成了賣身，而結(jié)婚證就變成了賣身契！妻子可能連妓女都不如，因為妓女在上床前都有討價還價的權(quán)利！
（二）、折衷說認為夫妻關(guān)系處于非正常期間,丈夫進行強奸的才能構(gòu)成強奸罪.那就意味著處于正常時期的夫妻關(guān)系發(fā)生婚內(nèi)強奸,妻子將得不到公正的判決,也得不到安全的保護.這比婚外強奸更可怕,因為婚外強奸中被害人可以得到有利的保護,犯罪人也能繩之于法.然而,在婚內(nèi)強奸中,妻子卻無處申訴,將可能反復(fù)遭受丈夫的性摧殘.
五、對婚內(nèi)強奸的正確界定
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