[ 王瑜 ]——(2004-12-13) / 已閱10022次
象微軟一樣給軟件注冊商標
微軟的律師函
微軟計劃在幾年后開發(fā)的一項產(chǎn)品，中國的企業(yè)已經(jīng)搶先開發(fā)出來并且已經(jīng)上市銷售了。當然微軟是不干的，他要將中國的企業(yè)扼殺在搖籃里。委托香港的律師發(fā)來律師函，兩頁文字的律師函張顯了微軟咄咄逼人的強勢態(tài)度，強硬得有些不講道理。但是有一點還是值得中國企業(yè)注意，微軟指控國內(nèi)企業(yè)侵犯了他的商標專用權(quán)。
微軟的商標策略
對微軟我們又愛有恨，愛他，因為windows操作系統(tǒng)和office辦公系統(tǒng)幾乎是我們每個電腦使用者都離不開的；恨他，是因為他的價格，讓我們使用不起正版，又時時提心吊膽害怕成為微軟的被告。本人曾經(jīng)寫過一篇文章《應(yīng)訴微軟》，教大家如何應(yīng)對微軟的侵權(quán)起訴。不管我們對微軟抱以什么態(tài)度，微軟在幾十年內(nèi)長成這樣的巨人，有太多值得我們學(xué)習(xí)的地方，今天寫這文章是告訴大家學(xué)習(xí)微軟用商標保護軟件知識產(chǎn)權(quán)的措施。
本人在《軟件法律保護途徑》一文中詳細談了在我國目前的法律環(huán)境下，軟件法律保護的四個途徑：1、著作權(quán)法保護、2、專利法保護，3、反不正當競爭法保護，4、其他保護措施，把商標法的保護放在其他措施中捎帶提過，研究過微軟的商標保護策略后，自感汗顏。
如果你的電腦使用的是微軟的windows操作系統(tǒng)，開機后，最左下角的開始窗口，哪個窗口的圖案就是微軟的一個商標，點擊“開始”，在菜單中點擊“程序”，如果安裝了微軟的office辦公系統(tǒng)，可以看到word、Excle、Outlook等程序名稱，前面是一個小圖標，這些都是微軟的注冊商標，有的是用圖形注冊的，有的是用文字注冊的。
現(xiàn)在我們要使用電子表格，那么我們我使用office辦公系統(tǒng)中的Excle，點擊Excle圖標，在電腦的屏幕中間出現(xiàn)一個方框，里面是Excle圖標以及版權(quán)聲明，速度快的機器可能是一閃而過，我們沒有去注意，這個頁面含有微軟的好幾個商標。
進入電子表格的界面，注意一下最左上角綠色的小圖形，綠色的小框中有一個綠色的×，這就是微軟的Excle的注冊商標，XL 圖案（Microsoft Excel 徽標）。從進入操作系統(tǒng)一直到具體使用的軟件頁面，微軟的商標是無處不在。
我們進入微軟的中文網(wǎng)站，看看微軟注冊了多少個商標。進入微軟中文網(wǎng)站的主頁，在最下面，可以看到商標一欄，點擊進入，加上在日本注冊的十幾個，總共是259個。
如果我們的機器還裝有國產(chǎn)的軟件，那么可以去對比一下，去找一找國產(chǎn)的軟件的注冊商標，看看能找到多少，我們不談國產(chǎn)軟件的開發(fā)技術(shù)，僅從知識產(chǎn)權(quán)保護意識來看，差距就是巨大的。
軟件商標注冊方略
一、商標注冊
世界各國家商標一般采取注冊制，即只有注冊了才享有商標權(quán)，這和著作權(quán)不同，著作權(quán)只要完成即自動享有著作權(quán)。
商標分為商品商標和服務(wù)商標，用在產(chǎn)品上的商標，是商品商標，如微軟做成光盤的操作系統(tǒng)，在該產(chǎn)品上使用的注冊商標是商品商標。而有的軟件公司不做通用軟件，只為專門的客戶開發(fā)專用軟件，那么這家軟件公司提供的是服務(wù)，對于其服務(wù)也可以注冊商標，這個商標就是服務(wù)商標。
商標是分類注冊的，國際上通行的劃分將這些商品和服務(wù)共劃分為45個類別。同一個商標在不同類別注冊，需要分別注冊，比如軟件作為產(chǎn)品應(yīng)該劃分在第九類，作為服務(wù)是第四十二類。如果同時用“微軟”作為商標在第九類和第四十二類注冊，則是作為兩個商標的注冊的。
同一個商品可以同時使用幾個注冊商標，如果手頭上微軟的操作系統(tǒng)盤，可以看到至少有兩個注冊商標Microsoft和windows。作者經(jīng)常檢索到有的商標注冊了四十多個類別，幾乎將所有類別都注冊了，這非常沒有必要的，這不僅造成財務(wù)上的浪費，還將在使用上給自己制造麻煩。
商標具有嚴格的地域性，一般而言，只有在某個國家注冊后才受這個國家法律保護。入世后，國外的產(chǎn)品要進來，我們國家的產(chǎn)品也要走出去。要想在國外打開市場，創(chuàng)建中國人自己的品牌，我們還要到國外去注冊。商標海外注冊要承擔(dān)比較高的注冊費用，所以預(yù)先一定要仔細咨詢有海外注冊業(yè)務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)公司。
我國企業(yè)本來商標保護意識不強，現(xiàn)在每年只有二十多萬件的注冊量，這與我國每年新生企業(yè)、新出產(chǎn)品嚴重不成比。國內(nèi)的著名品牌被國外企業(yè)在國外紛紛被搶注，海信的英文商標就被西門子搶注，海信要想收回代價是4千萬歐元（相當于4億人民幣）。國外企業(yè)搶注國內(nèi)著名商標的目的是為了在國外阻止中國企業(yè)的競爭，國內(nèi)的著名品牌在哪被搶注，將意味失去這個國家的市場，當然國內(nèi)企業(yè)也可以重新注冊商標再進入這個國家，重新塑造一個品牌的代價是沉重的。國內(nèi)品牌在國外被搶注，這是給國內(nèi)企業(yè)的一個沉重的教訓(xùn)。
二、商標使用
商標的功能是區(qū)別商品的來源，當然要使用才具有價值。注冊商標如何使用，幾乎沒有人考慮過這個問題，一般認為在包裝上標注注冊商標，后面加一個R就行了�！渡虡朔▽嵤┘殑t》第二十六條：“使用注冊商標應(yīng)當標明“注冊商標”字樣或者標明注冊標記（注）或（Ｒ）。在商品上不便標明的，應(yīng)當在商品包裝或者說明書以及其他附著物上標明�！�
1、注冊商標標注的方式。
根據(jù)我國法律的規(guī)定，注冊商標的標注方式只有三種方式：1、標注“注冊商標”四個中文字，2、標注“注”字，注字外面加一個圓圈，3、標注“R”，R外面加一個圓圈。除此其他任何方式都是不符合法律規(guī)定。
我們可以看到微軟有的商標后面標注的是TM，國內(nèi)也有很多商家自作主張標注“TM”，有的企業(yè)將TM表示為商標已經(jīng)向國家提出申請，但是還沒有獲得注冊，也有的表示其他意思。“TM”是注冊商標的英文簡寫，不管其他國家如何規(guī)定，我們國家商標法是不認可TM的，標注TM將不代表任何意義。
2、注冊商標標注的地方
《商標法實施細則》第二十六條的規(guī)定帶有一定的強制性，法律規(guī)定的本意是注冊商標必須要向公眾表明，至于在什么地方標明是不受限制。我們對照國內(nèi)和國外的產(chǎn)品就會發(fā)現(xiàn)，國外的商標比國內(nèi)的要醒目的多。國外的企業(yè)好象惟恐別人不知道，在包裝上、產(chǎn)品上、甚至宣傳手冊上，到處都標注注冊商標，而國內(nèi)的企業(yè)好象是在應(yīng)付法律規(guī)定，隨意在一個地方標注一下就算了。
我們來看看微軟是怎么做的，在產(chǎn)品的包裝上，在光盤上，在安裝的界面上，在使用的界面上、在每個頁面上，其注冊商標，哪個帶圓圈的R簡直是無處不在。我們拿兩個國內(nèi)最暢銷的殺毒軟件來看看，從產(chǎn)品的包裝、產(chǎn)品光盤、一直到安裝完、使用過程中，我們始終見不到注冊商標的影子，我們甚至不敢肯定該軟件是否有注冊商標。
我們與國外的軟件差距不僅僅體現(xiàn)在開發(fā)的技術(shù)上，差的還有軟件知識產(chǎn)權(quán)意識。技術(shù)通過學(xué)習(xí)可以趕上，如果意識上無知覺，那差距將是永遠的。
作者：王瑜，律師，知識產(chǎn)權(quán)公司顧問。
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