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  • 兼職律師資格:法律授權還是行政授權?-對司法部《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》規(guī)定的質疑

    [ 張要偉 ]——(2005-3-21) / 已閱13981次

    兼職律師資格:法律授權還是行政授權?
    -對司法部《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》規(guī)定的質疑

    (河南省平頂山市城市信用社 張要偉 zhangyaowei197@sohu.com)


    律師業(yè)的發(fā)展,對我國法治建設具有不可替代的推動作用。近年來,我國律師業(yè)得到長足發(fā)展,作為律師行政管理部門的司法部,也出臺了一系列律師管理規(guī)范,推動了律師業(yè)規(guī)范化和法制化發(fā)展,但是有些規(guī)定也明顯與法律規(guī)定相悖,在一定程度上影響律師業(yè)正常發(fā)展。
    按照我國的律師管理體制,律師曾經分為專職律師、兼職律師和特邀律師。特邀律師制度作為律師制度發(fā)展過程中為解決律師數(shù)量不足而采取的一種階段性措施,2001年國家正式公告予以取消。至此,中國的律師分為專職律師和兼職律師兩個執(zhí)業(yè)種類。
    對于專職律師的規(guī)定,法律和規(guī)章十分明確,在此不再論述。本文針對兼職律師資格的規(guī)定做一探討。
    在《中華人民共和國律師法》中,并未出現(xiàn)“兼職律師”這一詞匯,也未出現(xiàn)“兼職從事律師職業(yè)”字樣,但該法第十三條“國家機關的現(xiàn)職工作人員不得兼任執(zhí)業(yè)律師。律師擔任各級人民代表大會常務委員會組成人員期間,不得執(zhí)業(yè)。”的規(guī)定,是目前國家對兼職從事執(zhí)業(yè)律師業(yè)務的唯一法律規(guī)定。
    從律師法的規(guī)定可以看出,國家對兼職從事律師職業(yè)的限制為“國家機關的現(xiàn)職工作人員”,上述規(guī)定可以分解為兩個條件即:“國家機關”+“現(xiàn)職”,國家機關是指立法機關、行政機關、司法機關和軍事機關。根據(jù)“法無限制即可為”的原則,對上述限制之外的人員,是不屬于“不得兼任執(zhí)業(yè)律師”的人員。
    司法部1996年11月25日發(fā)布的《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》第五條規(guī)定“法學院校(系)、法學研究單位從事教學、研究工作的人員,具備下列條件,可以兼職從事律師職業(yè)”,很明顯,司法部將可以做兼職律師的人員限定為“法學院校(系)、法學研究單位從事教學、研究工作的人員”。
    律師法從反面規(guī)定了不得兼任執(zhí)業(yè)律師的人員,司法部從正面規(guī)定了可以兼職從事律師職業(yè)的人員。律師法的規(guī)定從反面解釋,可以得出“非國家機關的現(xiàn)職工作人員”可以兼職從事律師職業(yè);很明顯,“法學院校(系)、法學研究單位從事教學、研究工作的人員”與“非國家機關的現(xiàn)職工作人員”并非相等的概念,后者的范圍要遠遠大于前者,司法部規(guī)章界定的人員的外延明顯小于律師法的規(guī)定,不符合律師法的規(guī)定。
    律師法是全國人大常委會通過的法律,《兼職從事律師職業(yè)人員管理辦法》是司法部制定的規(guī)章,根據(jù)《立法法》規(guī)定,司法部的規(guī)章不得與律師法相沖突,司法部作出與律師法關于兼職律師資格不符的規(guī)定,應當是無效的。司法部非法限制符合律師法兼職執(zhí)業(yè)人員的規(guī)定,根據(jù)律師法和行政許可法的規(guī)定,依法不具有法律效力。
    因此,取得國家律師資格或者國家司法資格的人員,只要不屬于“國家機關的現(xiàn)職工作人員”,即可以兼職從事律師職業(yè)。


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