[ 陳鑫 ]——(2005-3-28) / 已閱44604次
淺論夫妻忠實(shí)義務(wù)
陳鑫
[內(nèi)容提要]本文首先對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的定義從狹義和廣義兩方面作了闡釋，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的法律性質(zhì)作出界定，然后從我國社會(huì)主義性質(zhì)和國情、法理研究以及司法實(shí)踐等角度闡明在婚姻法中規(guī)定夫妻忠實(shí)義務(wù)的必要性，最后，本文著重對(duì)“忠實(shí)”的法律性質(zhì)定位、違背夫妻忠實(shí)義務(wù)是否可以作為法定離婚事由以及違背此義務(wù)的過錯(cuò)方應(yīng)否承擔(dān)損害賠償責(zé)任等問題作了詳細(xì)的論述，在現(xiàn)存的理論觀點(diǎn)和立法與司法解釋規(guī)定的基礎(chǔ)上提出了自己的一些觀點(diǎn)和看法，以期有助于對(duì)該問題的認(rèn)識(shí)的深化。
[關(guān)鍵詞] 夫妻忠實(shí)義務(wù) 配偶權(quán) 不可訴條款 法定離婚事由 損害賠償責(zé)任
一、夫妻忠實(shí)義務(wù)概述及法律性質(zhì)定位
通說認(rèn)為，關(guān)于夫妻忠實(shí)義務(wù)可以作狹義和廣義兩種解釋。狹義上的夫妻忠實(shí)義務(wù)，又稱貞操忠實(shí)義務(wù)，僅僅意味著配偶性生活的排他專屬義務(wù)。⑴廣義上的夫妻忠實(shí)義務(wù)，不僅包括夫妻在性生活上互守貞操，不為婚外性行為，也包括夫妻不得惡意遺棄配偶他方，不得為第三人利益犧牲、損害配偶他方的利益。本文所要討論的夫妻忠實(shí)義務(wù)是取其狹義的理解，即貞操忠實(shí)義務(wù)。在早期，忠實(shí)義務(wù)不是配偶雙方的義務(wù)，而是強(qiáng)加給女方單方的義務(wù)，這樣規(guī)定的目的是為了維護(hù)男系血統(tǒng)的純正。因此，法律對(duì)于妻子貞操的要求極為嚴(yán)格，對(duì)失貞的婦女處置十分嚴(yán)厲。反之，對(duì)丈夫的通奸行為卻極為寬容，使得夫妻在忠實(shí)義務(wù)上處于不平等的地位，這樣的規(guī)定是極其不科學(xué)的。隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，特別是人們法律意識(shí)和素養(yǎng)的提高以及對(duì)人權(quán)保護(hù)力度的加強(qiáng)，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的認(rèn)識(shí)也更加科學(xué)、更加合理。
在我國婚姻法對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)作出界定前，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)是屬于道德義務(wù)還是法律義務(wù)存在爭(zhēng)議，有這么幾種觀點(diǎn)。一是有人認(rèn)為夫妻忠實(shí)義務(wù)從根本說是一項(xiàng)道德義務(wù)，甚至僅是一項(xiàng)并非公認(rèn)的道德義務(wù)。⑵二是認(rèn)為夫妻忠實(shí)是夫妻之間兩性關(guān)系的義務(wù)，這實(shí)際上也是排他的權(quán)利，法律明確夫妻之間有相互忠實(shí)的義務(wù)，旨在以立法方式端正人們的婚姻態(tài)度。⑶三是認(rèn)為夫妻忠實(shí)是一項(xiàng)法律義務(wù)，違反此義務(wù)的配偶和第三者將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并且另一方可以報(bào)告當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)申請(qǐng)排除障礙。⑷新婚姻法吸收了爭(zhēng)論的成果，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定，使其上升為法律義務(wù)，但是，我們應(yīng)當(dāng)明確這并不意味著夫妻忠實(shí)義務(wù)與道德無關(guān)，而是我國法律所體現(xiàn)的德治與法治的有機(jī)統(tǒng)一，治理這一問題必須做到兩者的互補(bǔ)與和諧，這一點(diǎn)是我們認(rèn)識(shí)夫妻忠實(shí)義務(wù)法律性質(zhì)的前提。在這個(gè)基礎(chǔ)上，我們對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的法律性質(zhì)還要注重從以下兩個(gè)方面加以理解：
<1>、夫妻忠實(shí)義務(wù)的基本法律性質(zhì)定位。通說認(rèn)為，配偶權(quán)是基于夫妻法律規(guī)定的夫妻身份地位而產(chǎn)生的基本身份權(quán)。從法律性質(zhì)上看，具有權(quán)利義務(wù)的復(fù)合性，即在配偶權(quán)中權(quán)利和義務(wù)不可分割，行使權(quán)利亦即履行義務(wù)。原則上這種身份權(quán)權(quán)利人不得放棄，甚至可以認(rèn)為權(quán)利人有行使它的義務(wù)。配偶權(quán)雖然本質(zhì)上是權(quán)利，卻是以義務(wù)為中心。權(quán)利人在倫理道德的驅(qū)使下自愿或非自愿的受制于相對(duì)人的利益，因而權(quán)利中包含著義務(wù)。所以，雖然夫妻忠實(shí)義務(wù)名為“義務(wù)”，可筆者認(rèn)為，在本質(zhì)上它卻是權(quán)利與義務(wù)的復(fù)合體，這兩個(gè)方面相互依存，缺一不可。
<2>、夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)是夫妻雙方共有的權(quán)利和義務(wù)。⑸即丈夫有要求妻子對(duì)自己忠實(shí)的權(quán)利，而同時(shí)自己負(fù)有對(duì)妻子忠實(shí)的義務(wù)，相對(duì)應(yīng)而言，妻子有要求丈夫?qū)ψ约褐覍?shí)的權(quán)利，而同時(shí)自己負(fù)有對(duì)丈夫忠實(shí)的義務(wù)。這里，還有一點(diǎn)需要加以強(qiáng)調(diào)說明，有的學(xué)者認(rèn)為夫妻忠實(shí)義務(wù)不僅拘束配偶權(quán)權(quán)利主體，而且拘束其義務(wù)主體。一方面，它要求配偶之間相互保持愛情專一、感情忠誠，相互忠實(shí)于對(duì)方；另一方面，它還拘束配偶權(quán)的其他義務(wù)人，即從配偶權(quán)的絕對(duì)權(quán)的性質(zhì)出發(fā)，要求一對(duì)配偶以外的任何其他人，都對(duì)該對(duì)配偶負(fù)有不得破壞該對(duì)配偶的貞操義務(wù)，任何負(fù)有這樣義務(wù)的人與配偶一方通奸，破壞配偶一方的貞操，便構(gòu)成了侵害，就是違背了忠實(shí)義務(wù)，就要承擔(dān)責(zé)任。⑹筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)有合理的成分，但是，對(duì)忠實(shí)義務(wù)的主體的定位卻不敢茍同。因?yàn)�，�?duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)而言，它的主體只可能是有夫妻關(guān)系的配偶雙方，至于上述觀點(diǎn)所表述的第二個(gè)方面固然是存在的，但是，它并不是夫妻忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容，而是基于其他的規(guī)定派生出來的，所以，在對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行法律定位時(shí)，對(duì)主體的界定也是尤為重要的，那就是主體只可能是夫妻雙方，而不存在第三方，至于對(duì)有過錯(cuò)的第三方則要按其他的相關(guān)法律規(guī)定追究責(zé)任。
二、我國婚姻法忠實(shí)義務(wù)規(guī)定的必要性
在婚姻法修訂以前，對(duì)要不要將夫妻忠實(shí)義務(wù)規(guī)定在婚姻法中存在著激烈的爭(zhēng)論，存在認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)，主要有以下三種觀點(diǎn)：
.<1>、“無為說”⑺，這種觀點(diǎn)認(rèn)為婚姻本身包含夫妻忠實(shí)義務(wù)，就要求夫妻相互忠實(shí)，而法律沒有必要另做規(guī)定。但是，法律的適用有一條基本原則，就是“法無規(guī)定不違法”，既然法律不規(guī)定，那么侵權(quán)的一方完全有理由依此進(jìn)行反駁，而法律也無法對(duì)其進(jìn)行制裁，只能依靠道德或者輿論進(jìn)行批判。所以，“無為說”站不住腳。
<2>、“不通說”，該說認(rèn)為這個(gè)規(guī)定用意是好的，但是在實(shí)際生活中卻行不通。他們認(rèn)為在現(xiàn)實(shí)生活中，總有部分當(dāng)事人有不忠實(shí)配偶的言行，如果法律規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)，一方違背此義務(wù)，他方就有權(quán)尋求法律幫助和救濟(jì)，不論是自行捉奸還是請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)幫助或者通過其他的途徑，均可能會(huì)出現(xiàn)一幕幕捉奸鬧劇。不通說主張者本身并不否認(rèn)夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)，主張?jiān)鲈O(shè)照顧無過錯(cuò)方這一原則。在離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)體現(xiàn)對(duì)無過錯(cuò)方的照顧及追究過錯(cuò)方的民事責(zé)任，從而維護(hù)法律公平和公正的理念。但是，該說有個(gè)致命的錯(cuò)誤，就是其論點(diǎn)和對(duì)策在法理上有矛盾。你既然主張不把忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，又如何保護(hù)無過錯(cuò)方，如何懲罰過錯(cuò)方呢？這個(gè)對(duì)策沒有法律依據(jù)，夫妻沒有相互忠實(shí)的義務(wù)，何來的過錯(cuò)與懲罰？
<3>、“倒退說”⑻，該說認(rèn)為將夫妻忠實(shí)義務(wù)規(guī)定在婚姻法中是立法及社會(huì)道德的倒退。持這種觀點(diǎn)的人的錯(cuò)誤在于他沒有看到后果。不可否認(rèn)，在當(dāng)今社會(huì)，非傳統(tǒng)的兩性關(guān)系正在發(fā)展，但是，可以肯定的說，傳統(tǒng)的婚姻關(guān)系仍然是社會(huì)的主流。如果按照“倒退說”的想法，已婚者不必忠實(shí)于配偶，完全憑感覺，那樣只會(huì)進(jìn)一步加劇時(shí)風(fēng)日下、道德評(píng)價(jià)混亂的局面。另外，此說完全沒有考慮子女的利益，而在現(xiàn)實(shí)生活中，子女可能是夫妻關(guān)系出現(xiàn)問題時(shí)最大的受害者。
通過對(duì)上述幾種錯(cuò)誤觀點(diǎn)的分析，可以看到看到他們都有各自無法克服的缺陷，同時(shí)也證明了我國新修訂的婚姻法在總則部分對(duì)此加以規(guī)定的必要性和正確性，這一規(guī)定有特定的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義。首先，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定符合我國的社會(huì)主義制度和性質(zhì)，符合一夫一妻制的根本要求。我國是人民民主專政的社會(huì)主義國家，一夫一妻制是我國婚姻家庭關(guān)系的根本制度。而隨著改革開放和其他多種因素的影響，我國也出現(xiàn)了例如“包二奶”等丑陋的社會(huì)現(xiàn)象，這是與社會(huì)主義制度格格不入的，社會(huì)主義制度的優(yōu)越性要求國家和社會(huì)對(duì)這種現(xiàn)象加以規(guī)定和管理。其次，對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)規(guī)定是夫妻雙方共同一致的內(nèi)在要求。夫妻雙方都希望能夠在法律中對(duì)這一義務(wù)加以規(guī)定，從而對(duì)雙方的行為加以界定，起碼可以有一個(gè)基本的原則加以參照和遵循，當(dāng)有一方違背這個(gè)義務(wù)的時(shí)候，另一方可以拒理力爭(zhēng)，要求對(duì)方負(fù)責(zé)。這樣規(guī)定就可以為雙方提供一個(gè)行為的準(zhǔn)則，在作出相應(yīng)行為的時(shí)候，就要考慮自己的行為是否違背了法律的規(guī)定，從而起到社會(huì)一般預(yù)防的重要作用。再次，法律對(duì)忠實(shí)義務(wù)加以規(guī)定是對(duì)配偶、子女身心健康法律保障的要求。法律對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)加以明確，就可以對(duì)配偶的身心健康提供法律保障，夫妻雙方生活在一起，也會(huì)對(duì)后代及社會(huì)風(fēng)氣、道德等上層建筑發(fā)揮應(yīng)有的積極作用，從而進(jìn)一步促進(jìn)我國的精神文明建設(shè)。同時(shí)，我國作為一個(gè)新世紀(jì)的法治國家，如果法律對(duì)此沒有明確的規(guī)定，也是名實(shí)不符的。而且，對(duì)子女而言更加重要，它可以使子女在良好的家庭氛圍中健康成長(zhǎng)，得到良好的家庭教育，同時(shí)，夫妻的行為也會(huì)對(duì)子女有耳濡目染的影響，法律的規(guī)定必然促進(jìn)這種良好影響。最后，法律對(duì)其加以規(guī)定，為其他調(diào)整婚姻關(guān)系的制度提供了法律上的理論依據(jù)。⑼“法無規(guī)定不違法”，只有對(duì)其加以規(guī)定，在保護(hù)無過錯(cuò)方和懲罰過錯(cuò)方時(shí)才能作到有理有據(jù)。另外，它還可以為處理婚姻家庭中出現(xiàn)的其他問題，如離婚損害賠償?shù)忍峁┓ɡ硪罁?jù)。所以，新婚姻法的關(guān)于夫妻忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定符合我國國情和國際立法慣例，有其特殊的理論意義與現(xiàn)實(shí)意義，有其特殊的必要性。
三、存在的問題和解決對(duì)策
雖然新修訂的婚姻法對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)已作出明確的規(guī)定，但第四條的規(guī)定只是一個(gè)不可訴條款，在最高人民法院作出的解釋中指出，“當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回訴訟�！雹我簿褪钦f，在訴訟中不能直接以它來處理和解決糾紛。有的學(xué)者認(rèn)為，這一條司法解釋屬于倡導(dǎo)性條款，只是以立法的形式明確告知社會(huì)，體現(xiàn)的是德治結(jié)果，而非法治目標(biāo)。⑾所以，如何根據(jù)法律的規(guī)定來維護(hù)當(dāng)事人尤其是受害一方的權(quán)利，如何對(duì)違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的一方進(jìn)行處罰，應(yīng)該引起我們的強(qiáng)烈關(guān)注，在立法、法律解釋及法學(xué)理論研究中都要繼續(xù)探索和深入。下面就幾個(gè)比較典型的問題進(jìn)行分析和提出相應(yīng)的建議和對(duì)策：
<1>、對(duì)“忠實(shí)”的法律性質(zhì)定位要作出明確的界定。夫妻忠實(shí)義務(wù)已經(jīng)寫入新修訂的婚姻法中，并寫入到總則之中，這足以表明了立法者及廣大人民群眾對(duì)這個(gè)問題的重視程度，但是，筆者認(rèn)為，立法或者司法解釋應(yīng)該對(duì)何為“違背夫妻忠實(shí)義務(wù)”作出明確的界定，這也是把這條不可訴條款具體運(yùn)用到現(xiàn)實(shí)生活中的一個(gè)重要前提。那么，如何界定它的含義呢？筆者認(rèn)為，對(duì)其的定位既不能范圍過大，過于籠統(tǒng)，也不能太過狹隘，要盡可能的能夠?qū)F(xiàn)實(shí)生活的現(xiàn)象加以總結(jié)概括。根據(jù)本文所述，本文所討論的夫妻忠實(shí)義務(wù)是狹義的忠實(shí)義務(wù)，就是配偶性生活的排他專屬義務(wù)。只有夫妻配偶中的一方侵害了雙方性生活的專屬性權(quán)利，才能根據(jù)他（她）的行為來追究責(zé)任，否則，就不能根據(jù)法律對(duì)夫妻忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定對(duì)當(dāng)事人處罰。有的學(xué)者從廣義出發(fā)，認(rèn)為除了性生活義務(wù)的忠實(shí)以外，配偶一方還不能因個(gè)人原因或者其他非法目的對(duì)另一方的人身、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)（包括夫妻共同財(cái)產(chǎn)和采用約定財(cái)產(chǎn)制的對(duì)方財(cái)產(chǎn)）等合法權(quán)益造成損害，否則，也認(rèn)定為違背了夫妻忠實(shí)義務(wù)。⑿筆者堅(jiān)持狹義的夫妻忠實(shí)義務(wù)的定位，至于對(duì)上述行為（廣義）的處罰，應(yīng)該根據(jù)其他民事法律而不是婚姻法中的夫妻忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定進(jìn)行追究。
更進(jìn)一步分析，怎么界定夫妻有一方的行為已經(jīng)違背了夫妻忠實(shí)義務(wù)呢？也就是說，在法律上如何給“忠實(shí)”進(jìn)行定位。筆者認(rèn)為，可以概括以下幾種行為確定為其違背了夫妻忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)該對(duì)其作出譴責(zé)：一是重婚行為，包括兩種即法律重婚和事實(shí)重婚，法律重婚是指在先前婚姻合法存續(xù)的情況下又于他人履行法定結(jié)婚程序，事實(shí)婚姻是指在先前婚姻合法存續(xù)的情況下又于他人以夫妻名義共同生活的。二是有配偶而與他人同居的行為，也就是通常所說的“包二奶”。三是通奸行為，是指男女雙方自愿的、暫時(shí)的發(fā)生性關(guān)系的行為。四是賣淫嫖娼行為，這種行為無疑也違背了夫妻忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)該受到法律的譴責(zé)。所以，對(duì)“忠實(shí)”的定義和適用要有明確的界定，不僅在學(xué)理上要求明確，在法律上更應(yīng)該盡量具體，只有這樣，才能更好的發(fā)揮它的功用。
<2>、應(yīng)否將違背夫妻忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由？對(duì)于應(yīng)否將違背忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由歷來存在著激烈的爭(zhēng)論，修訂之前的《婚姻法》規(guī)定，“夫妻感情確已破裂”作為離婚的法定事由，后來的立法又對(duì)“夫妻感情確已破裂”規(guī)定了幾種具體的法定情形，對(duì)離婚的適用提供了確切的法律依據(jù)。但是，法律一直沒有沒有把違背夫妻忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由之一。原來的“夫妻感情確已破裂”的標(biāo)準(zhǔn)不僅對(duì)于法官掌握判斷夫妻感情已破裂標(biāo)準(zhǔn)難度極大，而且在確定夫妻感情是否破裂的離婚理由上，給法官以主觀臆斷的極好借口。⒀針對(duì)這種情形，最高人民法院作出了司法解釋，就如何確定夫妻感情破裂規(guī)定了具體的使用標(biāo)準(zhǔn)，但是，違背夫妻忠實(shí)義務(wù)能否作為法定離婚事由仍在討論中，沒有得到法律的認(rèn)可。
筆者認(rèn)為，目前還不宜將違背夫妻忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由。首先，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第三條的規(guī)定，當(dāng)事人僅以第四條即夫妻忠實(shí)義務(wù)為依據(jù)提起訴訟，人民法院不受理，從這一條的法律精神可以看出立法者的意圖，將其規(guī)定為法定離婚事由不僅于此沖突，而且時(shí)機(jī)還不成熟。其次，將此規(guī)定為法定離婚事由可操作性有待考證。根據(jù)婚姻家庭關(guān)系自身的特點(diǎn)以及法律精神看，這一問題還要更多的依靠德治，就是通過提高人們的道德水平來最終解決，而不宜直接通過公共權(quán)力加以硬性的處理，因?yàn)樵谒痉▽?shí)踐中存在如何取證等一系列問題，結(jié)果可能會(huì)適得其反，難以收到預(yù)期的效果。最后，有的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)將違背忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由，他們認(rèn)為如此規(guī)定的實(shí)質(zhì)，是將違背忠實(shí)義務(wù)的法定離婚事由確定為無過錯(cuò)一方當(dāng)事人提出離婚的法定事由，而違背忠實(shí)義務(wù)的過錯(cuò)方不得將其作為自己提出離婚的法定事由，即不得故意先實(shí)施違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的行為然后據(jù)此提出離婚。這樣規(guī)定的目的，就是要保護(hù)無過錯(cuò)一方配偶的合法權(quán)益，不能讓無過錯(cuò)一方當(dāng)事人因此而受到損害。⒁這種觀點(diǎn)乍聽起來有一定的道理，但是，根據(jù)最高人民法院司法解釋第22條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，符合第32條第2款規(guī)定“應(yīng)準(zhǔn)予離婚情形的”，不應(yīng)當(dāng)因當(dāng)事人有過錯(cuò)而判決不準(zhǔn)離婚。⒂所以，如果按前述學(xué)者觀點(diǎn)附條件將其規(guī)定為法定離婚事由，就和該條司法解釋形成沖突于矛盾，更不利于法律的實(shí)施于適用，必將會(huì)在司法實(shí)踐中帶來更多的問題，而難以達(dá)到預(yù)期的效果，所以筆者認(rèn)為，規(guī)定這一條的時(shí)機(jī)尚不成熟，還不宜將違背夫妻忠實(shí)義務(wù)作為法定離婚事由之一。
<3>、是否可以要求違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任？新婚姻法第四條規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)”，這是我國婚姻立法的一大突破，此規(guī)定盡管是道德規(guī)范上升的法律規(guī)范，是倡導(dǎo)性條款，但法律上的“應(yīng)當(dāng)”用語，不僅具有必須強(qiáng)制執(zhí)行的強(qiáng)制性質(zhì)，而且包含了對(duì)通奸、“姘居”、“第三者插足”等婚外性行為的禁止。⒃所以，如何在對(duì)無過錯(cuò)方進(jìn)行救濟(jì)便顯得既合理又重要，那么，是否可以要求違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任呢？提出這個(gè)問題所受到的阻礙有一點(diǎn)就是，中國人在觀念上還是不能接受這樣的思想，認(rèn)為對(duì)貞操這種人格上的利益實(shí)行損害賠償，不符合國情，有人格商品化的傾向。⒄其實(shí)，這樣的擔(dān)憂是可以理解的，也是應(yīng)該的。但是，根據(jù)國外的立法經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐，這樣的憂慮是可以化解的，而且，如果不對(duì)違背忠實(shí)義務(wù)的行為人予以精神損害賠償?shù)闹撇�，就不能很好的保護(hù)公民的配偶權(quán)這種身份權(quán)，保護(hù)身份權(quán)的制度就不健全。另外，如果要求違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任的話，還有一個(gè)問題，那就是，對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如何進(jìn)行賠償?shù)膯栴}。筆者認(rèn)為，首先，有過錯(cuò)方承擔(dān)損害賠償責(zé)任，不僅包括財(cái)產(chǎn)賠償，還有精神賠償，比如說，可以使用停止侵害、賠禮道歉、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的民事責(zé)任方式。⒅此外，對(duì)夫妻雙方采用約定財(cái)產(chǎn)制的，對(duì)法官和法律適用上都沒有問題，可以判決有過錯(cuò)一方用自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行賠償。對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)制而言，有個(gè)人財(cái)產(chǎn)的，用個(gè)人財(cái)產(chǎn)賠償，沒有的，可以從夫妻共同財(cái)產(chǎn)中拿出一部分作為無過錯(cuò)方的賠償，這部分財(cái)產(chǎn)為個(gè)人財(cái)產(chǎn)。另外，可以結(jié)合使用賠禮道歉等方法承擔(dān)責(zé)任，而不見得僅僅使用經(jīng)濟(jì)賠償一種方法。根據(jù)我國立法經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐，還可以規(guī)定違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的一方要承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任，即可以將違背夫妻忠實(shí)義務(wù)規(guī)定為離婚損害賠償?shù)氖掠芍�，以此來保護(hù)無過錯(cuò)方。由此可見，無論是離婚損害賠償還是其他形式的損害賠償，法律都可以把違背夫妻忠實(shí)義務(wù)作為法定事由加以規(guī)定和實(shí)行，使得這一條款更具可操作性和實(shí)用性。
總之，通過分析和討論，筆者認(rèn)為，現(xiàn)行《婚姻法》將夫妻忠實(shí)義務(wù)寫入總則之中，體現(xiàn)了立法界和人民群眾對(duì)這個(gè)問題的重視，也體現(xiàn)了立法的進(jìn)步和與國際接軌，有積極的進(jìn)步意義，但是作為不可訴條款，它只是一條倡導(dǎo)性的規(guī)定，至于它在實(shí)踐中能發(fā)揮多大的作用，對(duì)無過錯(cuò)方合法權(quán)益的保護(hù)能深入到何種程度，筆者感到有些懷疑，這也是寫這篇論文的初衷和目的，希望能對(duì)這個(gè)問題的解決起到一點(diǎn)作用，從而有助于該問題的解決。
注釋：
⑴ 楊遂全著：《新婚姻家庭法總論》，法律出版社2001年7月第一版，第253——256頁
⑵ 王建勛：《法律道德主義批判》、《婚姻法修改論爭(zhēng)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1999年1月第一版，第27頁
⑶ 王玫：《婚外戀：涉及道德于法律間的話題》，北大法律信息網(wǎng)2001年3月7日
⑷ 《兩“家”對(duì)壘，爭(zhēng)治“不忠”》，《北京廣播電視報(bào)》2001年2月27日第二版
⑸ 巫昌禎主編：《中華人民共和國婚姻法講話》，中央文獻(xiàn)出版社2001年5月第一版，第87頁
⑹ 李銀河、馬憶南主編：《婚姻法修改論爭(zhēng)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1999年1月第一版，第291頁
⑺ 馬憶南主編：《婚姻家庭法新論》，北京大學(xué)出版社2002年6月第一版，第183頁
⑻ 李銀河、馬憶南主編：《婚姻法修改論爭(zhēng)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1999年1月第一版，第275頁
⑼ 陳麗華著：《婚姻、家庭、繼承》，中國社會(huì)科學(xué)出版社1999年5月第一版，第75頁
⑽ 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）
⑾ 黃松有主編，最高人民法院民事審判第一廳著：《婚姻法司法解釋的理解和適用》，法律出版社2002年4月第一版，第18頁
⑿ 楊大文主編：《新婚姻法釋義》，中國人民大學(xué)出版社2001年5月第一版，第256頁
⒀ 梁書文著：《婚姻法及相關(guān)條文新釋》，中國人民公安大學(xué)出版社2000年4月第一版，第368頁
⒁ 李銀河、馬憶南主編：《婚姻法修改論爭(zhēng)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1999年1月第一版，第384頁
⒂ 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）
⒃ 巫昌禎主編：《中華人民共和國婚姻法講話》，中央文獻(xiàn)出版社2001年5月第一版，第33頁
⒄ 馬 原主編：《新婚姻法詮釋與案例評(píng)析》，人民法院出版社2001年12月第一版，第156頁
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